На современном этапе развития рыночных отношений сформировалось несколько основных видов финансирования деятельности предприятия. Финансирование может осуществляться за счет внутренних и внешних источников (Приложение 1):

1) внутренний источник - собственные средства предприятия;

2) внешний источник - привлеченные и заемные средства.

Собственный и заемный капитал составляют так называемый пассивный капитал предприятия, который характеризует источники формирования имущества обособленной организации.

Собственный капитал характеризует общую стоимость средств предприятия, принадлежащих ему на правах собственности и используемых им для формирования определенной части его активов. Эта часть активов, сформированная за счет инвестированного в них собственного капитала, представляет собой чистые активы предприятия.

Заемный капитал характеризует привлекаемые для финансирования развития предприятия на возвратной основе денежные средства или другие имущественные ценности. Все формы заемного капитала, используемого предприятием, представляют собой его финансовые обязательства, подлежащие погашению в предусмотренные сроки.

Составляющие капитала обладают как положительными, так и отрицательными качествами. (Приложение 2)

От размера собственных средств зависит возможность увеличения вложений в экономику страны, расширение рынка товаров и услуг. Но эффективная финансовая деятельность предприятия невозможна без постоянного привлечения заемных средств. Использование заемного капитала позволяет существенно расширить объем хозяйственной деятельности предприятия, обеспечить более эффективное использование собственного капитала. В связи с этим управление привлечением и эффективным использованием заемных средств обеспечивает достижение высоких конечных результатов хозяйственной деятельности предприятия.

Существуют различные критерии, по которым предприятия выбирают возможные инструменты привлечения средств. Выделим несколько основных критериев.

1. Стоимость финансового ресурса. Это основной критерий для принятия решения о структуре капитала предприятия. В общем случае привлечение внешнего финансирования становится целесообразным, так как плата за собственный капитал обычно выше, чем за заемный.

2. Риски вложений. Риски инвестора всегда выше рисков кредиторов, так как инвестор входит в проект без гарантии возвратности средств, а кредитор требует обеспечения в виде залогов. Поэтому и доходность собственника выше, чем доходность кредитора.

3. Требования к открытости и прозрачности предприятия. Следует отметить, что российские компании до сих пор предпочитают использовать более дорогие, но не требующие высокого уровня открытости и корпоративного управления инструменты, несмотря на то, что финансовая прозрачность в современных условиях - непременное условие инвестиционной привлекательности компании. Инвестор стремится минимизировать риски, связанные с капиталовложениями в проект. Поэтому ему необходимо четко понимать схему расходования вложенных им средств, структуру бизнес-процессов компании, которая будет этими ресурсами распоряжаться.

4. Сложность привлечения финансовых ресурсов.

Наиболее актуальные источники финансирования по сложности привлечения эксперты ранжируют следующим образом:

1) банковское инвестиционное кредитование;

2) банковское проектное финансирование;

3) прямые инвестиции со стороны потенциальных партнеров;

4) облигационные займы в России;

5) облигационные займы за рубежом (евро-бонды);

6) первичное размещение акций (IPO).

По мнению специалистов, в настоящее время для российских предприятий основным и наиболее распространенным способом финансирования остается банковское кредитование.

Удобство банковского кредитования заключается в том, что оно позволяет учитывать потребности конкретного заемщика и обеспечивает дополнительную профессиональную экспертизу проектов со стороны банков. Востребованность банковских услуг говорит о том, что для предприятий это самый доступный и дешевый способ финансирования деятельности и инвестиционных проектов. Сотрудничество банков и предприятий в рамках реализации инвестиционного проекта является взаимовыгодным. Что касается компании, то у нее появляется возможность своевременно и в полном объеме финансировать проекты, повышая рентабельность собственного капитала. Банк же получает доход от кредитования в виде процентов, уплачиваемых заемщиком за право пользования кредитными средствами.

При финансировании строительства коммерческой недвижимости наиболее активно используются средства инвесторов и инструменты рынка ценных бумаг (облигационные займы, выпуск еврооблигаций, IPO).

Выпуск облигационного займа позволяет предприятию привлечь значительные финансовые ресурсы для реализации проекта. Однако облигации являются инструментом, которым имеют возможность оперировать устоявшиеся корпоративные структуры с уже сформировавшейся специализацией или четкими планами развития, так как облигация - это публичный инструмент. На рынке недвижимости компании - эмитенты облигаций традиционно воспринимаются как надежные партнеры по бизнесу, поскольку становятся публичными и демонстрируют свою прозрачность.

Облигационные займы на российском рынке размещают многие компании, в том числе не занимающие лидирующих позиций. Но, несмотря на имеющийся опыт финансирования проектов с использованием данного инструмента, облигации в настоящее время не выступают основным источником финансовых ресурсов наряду с банковскими кредитами.

Размещение еврооблигаций, выпускаемых в иностранной валюте и распространяемых среди зарубежных инвесторов, остается малодоступным инструментом для российских предприятий. Хотя этот способ привлечения средств довольно выгоден. Российские предприятия не имеют достаточного опыта выпуска еврооблигаций.

Альтернативой размещению еврооблигаций обычно является привлечение средств инвесторов. В секторе коммерческой недвижимости достаточно активно используется привлечение прямых инвесторов, продажа доли в бизнесе или проекте для получения средств на его развитие. Это направление обеспечивает не менее 25% притока инвестиций.

В качестве партнеров-соинвесторов могут выступать:

Крупные российские промышленные группы, желающие диверсифицировать портфель своих проектов;

Крупные западные институциональные и неинституциональные инвесторы и фонды, стремящиеся выйти на российский рынок;

Крупные компании, обладающие достаточным капиталом.

Такой способ финансирования обладает несомненными преимуществами для предприятий. В первую очередь привлечение известного партнера значительно повышает престиж предприятия и инвестиционного проекта. С другой стороны, профессионалы приносят также свои знания и опыт, что способствует повышению уровня грамотности разработки бизнес-плана проекта и прочей необходимой проектной документации. Кроме того, данный источник может быть особенно удобен для проектов, которые планируется реализовать по результатам строительства.

Однако с привлечением сторонних инвесторов возникает необходимость согласования действий и решений с партнерами по бизнесу. Для инвесторов крайне важным является понимание концепции проекта, в который они планируют инвестировать, и присущих ему рисков. Поэтому особое значение приобретает проработанность финансовой, технической, юридической сторон проекта, чтобы минимизировать вероятность появления возможных разногласий в видении проекта.

Наиболее сложным инструментом привлечения дополнительных финансовых ресурсов является первичное размещение акций или IPO. Суть IPO заключается в продаже части компании на открытом рынке множеству частных инвесторов. При этом эмитент получает значительный объем денежных средств, которые не нужно возвращать или уплачивать за них проценты. При IPO, как и в любой другой схеме привлечения стороннего финансирования, одной из основных задач является сохранение контроля за собственным бизнесом. Поэтому величина размещаемых на рынке обязательств обычно не превышает 30% стоимости бизнеса. На выпущенные акции компания должна начислять дивиденды, размер которых целиком зависит от решения менеджмента. Несмотря на все сложности IPO, компании, которые подготовились к такому размещению, с успехом пользуются данным инструментом для увеличения собственного капитала. Основными целями IPO являются:

Привлечение иностранных и российских стратегических инвесторов для долгосрочного сотрудничества;

Диверсификация портфеля привлеченных средств;

Справедливая оценка бизнеса компании, заключающаяся в подтверждении финансовым рынком текущей капитализации бизнеса;

Повышение имиджа компании;

Выход на новые лимиты классического заимствования.

Целесообразно проводить IPO в том случае, когда, во-первых, возможности других инструментов финансирования исчерпаны, а во-вторых, есть реальная потребность в значительных ресурсах.

Среди главных преимуществ IPO выделяют получение следующих очевидных выгод:

Средства, вырученные от размещения акций, способствуют увеличению собственного капитала компании;

Привлечение финансовых средств в ходе размещения IPO позволяет эмитентам приобретать активы, которые они не могут купить за собственные средства и не считают нужным покупать их с помощью кредита;

IPO открывает путь к более дешевым источникам капитала за счет повышения публичности компании, дает возможности оптимизировать структуру капитала и получить доступ, в том числе, к западным финансовым рынкам.

Основное преимущество выхода компании на IPO заключается в возможности привлечения гораздо большего размера финансовых ресурсов по сравнению с традиционной продажей активов или получением кредита под их залог.

Наряду с очевидной привлекательностью IPO обладает и существенными недостатками. В частности IPO делает компанию более зависимой от кризиса продаж или падения прибыльности бизнеса, т.е. при ухудшении бизнеса цена акций резко падает и компания теряет в капитализации. Помимо этого, существует возможность блокирования стратегических решений миноритарными акционерами. Отрицательной стороной IPO можно назвать также необходимость прохождения листинга на фондовой бирже, который представляет собой достаточно долгий и сложный процесс.

Таким образом, данный способ финансирования доступен пока ограниченному числу предприятий, поскольку перед IPO необходимо провести большое количество структурных усовершенствований внутри компании. Основными препятствиями массового проведения IPO отечественными предприятиями эксперты называют трудность достижения прозрачности бизнеса, проблемный аудит, разногласия в независимой оценке стоимости компании, сложности разработки стратегии развития бизнеса, понятной инвесторам.

Проведенный анализ источников финансирования деятельности предприятий и их инвестиционных проектом позволяет сделать вывод, что сейчас финансирование осуществляется главным образом с помощью банковского кредита. Для большинства предприятий привлечение банковского кредита является наиболее надежным и понятным способом внешнего финансирования. При этом высока роль собственных средств в капитале предприятия. С позиции банка собственные средства компании выступают своеобразным критерием заинтересованности самого предприятия в успешной реализации бизнес идеи.

Прочие источники привлечения денежных средств (облигационные займы, средства соинвесторов, IPO и т.д.) можно охарактеризовать как дополпительные, используемые в большинстве случаев с целью дофинансирования. В первую очередь это обусловлено тем, что на практике данные инструменты применяются только отдельными компаниями, поскольку в отличие от банковского кредитования, при котором в большей мере оценивается конкретный проект и качество залога, для размещения облигаций, акционирования, IPO ключевое значение приобретает репутация компании-эмитента (уровень публичности и прозрачности корпоративной структуры). Кроме того, процесс организации и подготовки к размещению облигаций, акционированию, IPO по некоторым критериям является более сложным, чем в случае банковского кредитования. Следовательно, возрастает необходимость совершенствования механизма предоставления банками кредитов с учетом накопленного отечественного и мирового опыта в данной области.

В настоящее время активно происходит совершенствование законодательства об акционерных обществах, поскольку с каждым годом возрастает роль акционерных обществ как непосредственных участников хозяйственной деятельности. Данный факт также обусловлен тем, что в Российской Федерации продолжается акционирование государственных и муниципальных предприятий, а также образование холдингов и корпораций, в том числе с участием государства (например, ОАО РАО «ЕЭС России», ОАО «Кузбассэнерго», ОАО «ТГК-1», ОАО «Сбербанк», и др).

Создание и успешное функционирование акционерных обществ в решающей степени зависит от аккумулирования ими начального капитала и успешного распоряжения им. Вопросы, связанные с правомочиями и возможностями акционерных обществ по формированию акционерного капитала, а также его изменением представляют большой интерес для теории и практики. Обобщение практики применения положений акционерного законодательства, относящихся к капиталу акционерных обществ, установлению и соблюдению надлежащего порядка аккумуляции средств акционеров - необходимый и существенный фактор совершенствования правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации.

Объединенные капиталы позволяют создать имущественную базу для развития промышленности и других отраслей экономики. Объединение капиталов участников является, как правило, одной из целей и необходимым условием создания акционерного общества.

Целью правового регулирования деятельности акционерных обществ является создание необходимых условий, способствующих объединению капиталов в акционерном обществе. Поэтому проблемы, связанные с формированием и назначением акционерного капитала, нуждаются в пристальном изучении и анализе. Особенно актуально исследование теоретических и практических аспектов формирования уставного капитала акционерных обществ на современном этапе развития экономики России, когда привлечение капиталов в создаваемые и существующие акционерные общества позволит стимулировать экономику страны.

В действующем гражданском законодательстве существует ряд норм установленных законодательными и подзаконными правовыми актами, регулирующими отношения, касающиеся выпуска и обращения акций. К основным законодательным актам в области эмиссии относится ряд норм Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) (ст.ст. 99-102 и др.), Федеральною закона "Об акционерных обществах"1 (далее - Закон об акционерных обществах) (ст.ст. 25, 27-29, 33, 34, 36-43), Федерального закона "О рынке ценных бумаг"2 (далее - Закон о рынке ценных бумаг), Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"3 (далее - Закон о защите прав и законных интересов инвесторов). Огромную роль в регулировании эмиссии оборота акций, а также и остальных эмиссионных ценных бумаг, играют подзаконные нормативные акты, среди которых основная роль отводится ФСФР РФ4, а также Центральному Банку РФ, Минфину РФ, каждый из которых обладает компетенцией в регулировании рынка ценных бумаг путем издания ведомственных актов органов исполнительной власти.

Наиболее активную нормотворческую деятельность на рынке ценных бумаг осуществляет ФСФР России, среди нормативных актов которой следует выделить Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг5 (далее - Стандарты эмиссии ценных бумаг), которые регламентируют порядок действий эмитента и регистрирующих органов в процессе эмиссии ценных бумаг.

В настоящее время существуют различные определения понятия «акционерный капитал».

Акционерный капитал - капитал акционерного общества, образуемый посредством выпуска акций и облигаций. Акционерный капитал - собственность акционерного общества. Акционерный капитал = уставный капитал + любой капитал, полученный от нераспределенной прибыли прошлых периодов, продажи акций выше номинальной стоимости и т.д.

Акционерный капитал - или собственный капитал (англ. ownership equity, net worth) - равен ее совокупным активам (англ. assets) за вычетом совокупных обязательств (англ. liabilities).

Капитал Акционерный (англ. srock capital of a conpany) - основной капитал АО - совокупный капитал индивидуальных капиталов акционеров, образуемый посредством выпуска и продажи акций. К.а. включает в себя: уставный капитал, подписной капитал и оплаченный капитал.

Акционерный капитал - основной денежный капитал акционерного общества, образуемый путем выпуска и продажи акций.

Акционерный капитал представляет собой также общую сумму претензий держателей обыкновенных и привилегированных акций на активы компании в соответствии с балансом, а также документально зафиксированная сумма претензий владельцев на активы партнера или фирмы иной организационно-правовой формы (не акционерного общества).

Таким образом, акционерный капитал тождественен уставному капиталу, так как его размер определяется уставом общества. Кроме того, акционерный капитал называется также номинальным и разрешенным капиталом.

Безусловно, акционерный капитал является собственностью акционерного общества, представляющей собой стоимость выпущенных ею акций, включая привилегированные и обычные акции, первоначальный капитал акционерного общества, то есть корпоративной собственностью.

По нашему мнению, акционерный капитал можно определить как совокупность номинальной стоимости всех акций акционерного общества, образуемой за счет выпуска акций как при их первичном, так и последующих размещениях.

Федеральный закон к"0 рынке ценных бумаг" в ст. 2 определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде

дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Сложность в учете всех специфических особенностей является одной из причин отсутствия легального определения в Гражданском кодексе Российской Федерации и в Законе об акционерных обществах, такого понятия как акция. В то же время довольно подробно в законодательстве выделяются права акционеров, в зависимости от того обыкновенными акциями (п. 2 ст. 31 Закона об акционерных обществах) или акциями привилегированными (ст. 32 Закона об акционерных обществах) они обладают.

Принимая во внимание тот факт, что акции обыкновенные и привилегированные по объему удостоверяемых ими нрав имеют существенные отличия, то вполне логично сделать вывод о невозможности выработки единого понимания, определения, дефиниции, которое бы полностью охватывало в своей совокупности все особенности указанных категорий акций. Вполне верный в связи с этим вывод, приведенный Д.В. Мурзиным: "легитимное понятие игнорирует особенности привилегированной акции, но хотя бы в силу своей традиционности его следует принять как общее понятие для акции, совпадающее полностью с понятием обыкновенной акции, и действующим с существенными исключениями для привилегированных акций"6.

Акция по сути своей является единственной ценной бумагой в российском законодательстве, которая удостоверяет право членства в акционерном обществе.

4 См.: Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. -М.: ИздательстАО "Статут", 1998. -С. 138.

Выпуск акций на рынке, что следует из самого названия акции может осуществляться акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. "Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами"".

Организационное единство включает в себя три элемента: 1) наличие системы социальных взаимосвязей, благодаря которым люди объединяются в единое целое; 2) определенную цель образования и функционирования; 3)

внутреннюю структурную и функциональную дифференциацию.

Обособленное имущество, учитываемое на самостоятельном балансе общества, составляет материальную базу деятельности общества. Это имущество принадлежит обществу на праве собственности.

Необходимое условие возникновения акционерного общества определенный уставный капитал, который образуется из вкладов участников общества. Основной капитал акционерного общества состоит из определенного числа равных между собой частей (а именно акций), после оплаты акций приобретается право членства в акционерном обществе. Таким образом, основной капитал акционерного общества образуется из совокупных взносов и представляет собой обособленное имущество.

Минимальный размер уставного капитала, определяющий минимум имущества общества, установленного на законодательном уровне - как норма, защищающая права и гарантирующая интересы его кредиторов определен в статье 25 Закона об акционерных обществах. Для открытого акционерного общества он составляет не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а закрытого общества не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда на дату государственной регистрации общества.

Сделавший взнос утрачивает какие-либо права на это имущество. Причем непосредственная связь его с уже внесенным вкладом не может быть восстановлена до прекращения деятельности общества. Права, которые приобретаются вместо этих взносов, могут быть свободно отчуждаемы. Поэтому выход из общества достигается путем отчуждения принадлежащих лицу прав членства, которые овеществляются в определенном документе, называемом акцией. Лицо, внесшее вклад в уставный капитал общества получает указанный документ, и становиться акционером общества.

Акционерное общество отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом, то есть несет самостоятельную имущественную ответственность. По общему правилу, акционерное общество не отвечает по обязательствам своих акционеров, а акционеры не отвечают по обязательствам акционерного общества.

Минимальный размер имущественной ответственности акционера определяется размером уставного капитала акционерного общества. Принимая во внимание тот факт, что у акционеров существует обязанность по оплате приобретенных им акций, то до момента полной оплаты акционер несет солидарную ответственность с обществом в пределах неоплаченной части стоимости акций. Это означает, что кредитор может потребовать удовлетворения своих требований как от самого общества, так и от любого акционера, не оплатившего акции, в размере всей суммы долга6.

Также в законодательстве предусмотрен случай наступления субсидиарной ответственности по обязательствам общества лиц, имеющих право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеющих возможность определять его действия, если в результате действий таких акционеров наступила несостоятельность (банкротство) акционерного общества7. Но такая ответственность наступает только в случае, если указанные лица, заведомо знали, что вследствие их действий наступит несостоятельность (банкротство) общества.

"В признаке самостоятельной имущественной ответственности юридического лица отражается такая цель создания, как ограничение предпринимательского риска его учредителей"".

Согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ акционерное общество как коммерческая организация обладает общей правоспособностью, то есть может иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, вправе быть истцом и ответчиком в суде.

Участниками акционерного общества могут быть как юридические, так и физические лица. Государство через свои органы, а также органы местного самоуправления может выступать учредителем общества, при условии, что такое право прямо установлено федеральными законами, в частности в случаях приватизации государственных и муниципальных предприятий8.

Число учредителей, как и его акционеров, открытого акционерного общества не ограничено, число учредителей, как и его акционеров, в закрытом акционерном обществе ограничено и не может превышать пятидесяти.

Правоспособность общества возникает с момента его создания, то есть с момента государственной регистрации общества в качестве юридического лица (п. 3 ст. 49, л. 2 ст. 51 ГК РФ). Акционерное общество может быть создано одним из двух способов - путем учреждения или путем реорганизации существующего юридического лица.

Круг обязанностей учредителей определен в статье 9 Закона об акционерных обществах. Для создания общества указанным лицам необходимо принять решение об учреждении общества. Решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок оплаты.

Условия, на которых создается общество, определяются на основе единогласного решения учредителей, единогласным должно быть и решение об оценке имущества, вносимого учредителями в счет оплаты акций. На данном этапе действует договорной механизм, основанный на согласовании воли учредителей и свободе договора9 (никто не может быть принужден к участию в акционерном обществе вопреки его воле и на неприемлемых для лица условиях).

Договор о создании общества, что подтверждается и судебной практикой, не является учредительным документом, носит характер гражданско-правового договора о совместной деятельности, к нему применимы общие нормы гражданского законодательства о договорах, обязательствах, сделках, в том числе о недействительности сделок.

Оплата учредителями размещаемых среди них акций после г осударственной регистрации общества должна быть произведена в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества, а оплата 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должна быть произведена в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества10.

До формирования установленного законом минимума хотя бы в 50 процентов, действия общества в указанный период могут быть в основном организационно-техническими, связанными лишь с подготовкой к коммерческой деятельности.

Акция в акционерном обществе по своей сути является овеществлением в документе права участия в обществе, прекращение участия в обществе и выход из него достигается не непосредственным путем - выходом из общества, а путем отчуждения принадлежащих акционеру акций.

Свобода передачи акций является характерной и отличительной особенностью акционерного общества. Сущность акции не в том, что она удостоверяет внесение вклада в акционерное общество, а в том, что стоимость этого вклада, благодаря акции получает возможность свободного обращения. По мнению А.И. Каминки, "полная невозможность отчуждения акций несовместима с сущностью акционерной компании"11. Именно свобода отчуждения акций, осуществляющих права участия в акционерном обществе, делает акционерное общество наилучшей формой объединения капиталов, предоставляя ему возможность формировать и сохранять крупные имущественные комплексы.

Помимо прочего, акционеры могут обеспечить анонимность их участия в обществе, которая обеспечивается различными способами, в том числе и институтом номинальных держателей акций, а не только владением акций на предъявителя12.

Акционерное общество является юридическим лицом и ему, соответственно, присущи признаки юридического лица: -

организационное единство; -

имущественная обособленность;

Ответственность; -

выступление от своего имени в фажданском обороте.

Попытавшись понять природу акционерного общества, в

законодательстве и в правовой литературе можно найти довольно много определений, которые в свою очередь приводят разные трактовки понятия акционерного общества.

Так, известный русский юрист А.И. Каминка определял акционерную компанию как "корпоративный союз лиц (акционеров), образовавших его капитал путем определенного числа равных (нормально свободно отчуждаемых) взносов, которые дают право на участие в союзе и которыми

исчерпываются обязанности акционеров"13. А особенностью акционерного строя выделял в "определенности основного капитала, в ответственности, ограниченной размерами принятых на себя взносов, в организации, основанной на главенстве акционеров с решающим значением большинства и известным разграничением обязанностей органов управления"14.

М.И. Кулагин определял акционерное общество как разновидность торгового товарищества, в котором участники несут риск, ограниченный размерами их вкладов в капитал товарищества, а их доли участия представляются в оборотных ценных бумагах-акциях15.

В.А. Шаницын считал, что акционерное общество есть организационно- правовая форма предприятия, которое отвечает по своим обязательствам только принадлежащим ему имуществом16.

В.И. Андрюшеико и Е.В. Костикова считают акционерным обществом г одну из форм предприятий, которые создаются путем централизации денежных средств (объединения капиталов) различных лиц, проводимой у посредством продажи акций17.

В ранее действующем Законе РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности"18 давалось следующее определение акционерного общества: "Акционерное общество - это самостоятельное юридическое лицо, основанное на соглашении участников, объединяющих

определенные средства для достижения хозяйственных целей.

Акционеры несут ответственность в пределах стоимости принадлежащих им акций".

Действующее законодательство признает акционерным обществом общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ), а в ст. 2 Закона об акционерных общества, акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Таким образом, исходя из приведенных определений у объединения физических и (или) юридических лиц, организованных на началах членства их участников19 можно традиционно выделить триаду правомочий: -

право на участие в управлении делами общества; -

право на получение прибыли; -

право на получение ликвидационной квоты.

По большому счету это касается акционерных обществ, которые объединяют капиталы с широким и постоянно обновляющимся крутом участников, эти права получили закрепление в ценной бумаге - акции и тем самым приобрели свойство оборотоспособносги в упрощенном порядке.

Право на участие в управлении обществом предоставляется акционерам акционерного общества, которое является по сути своей объединением капиталов, и право это закрепляется в ценной бумаге - акции.

Д.В. Ломакиным отмечалось, что субъективное право на участие в управлении акционерным обществом, которое закреплено в акции и предоставляется ей, имеет сложную структуру, включающую в себя: право требовать созыва годового собрания акционеров; возможность участия в подготовке проведения общего собрания акционеров; возможность участия в общем собрании акционеров; право голоса на общем собрании; право быть избранным в орган управления обществом"4.

Право голоса акция предоставляет своему владельцу после ее полной оплаты. Неполная оплата акций допускается законодательством исключительно при учреждении акционерного общества при распределении акций между учредителями акционерного общества20. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные акции общества должны быть оплачены в течение года, если меньший срок не установлен в договоре о создании общества.

Неисполнение обязанности акционеров по оплате оставшейся части акций право собственности на такие акции переходит к обществу. Договор о создании общества может устанавливать ответственность в виде взыскания неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, право собственности на которые перешло к обществу не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Возможно такое положение вещей можно объяснить тем, что акционерное общество - эмитент обладает только правом на акцию как ценную бумагу, но у него нет и "не может быть прав, предоставляемых акцией, поскольку происходит совпадение в одном лице управомоченно! о и обязанного субъекта"21.

В случае нереализации обществом таких акций по цене не ниже установленной номинальной стоимости не позднее года после их приобретения обществом, общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Или же органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, либо иным государственным органом или органом местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, может обратиться в суд с требованием о ликвидации общества.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна голосующая акция общества - один голос", за исключением проведения кумулятивного голосования. Принцип кумулятивного голосования, заимствованный из акционерных законов американских штатов, традиционно рассматривается как один из способов зашиты прав мелких акционеров22, что позволяет им таким образом получить представителя, защищающего их интересы в совете директоров общества.

Кумулятивное голосование в российском законодательстве установлено при выборе совета директоров (наблюдательного совета) в акционерных обществах23. Суть кумулятивного голосования заключается в том, что число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Акционер вправе участвовать в общем собрании акционеров как лично, так и через своего представителя, который действует на основании доверенности или в соответствии с полномочиями, основывающимися на указаниях федеральных органов или органов местного самоуправления. Если после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, происходит передача акций, то лицо включенное в этот список обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций24.

Право на получение информации о деятельности общества позволяет акционеру более полно реализовать, защищать иные права, предоставляемые акцией. Как верно отметила Г.Н. Шевченко "право на получение информации о деятельности корпорации является неотъемлемым правом любого члена корпорации, однако только в акционерных обществах оно трансформировалось и получило закрепление как одно из прав, предоставляемых бумагой - акцией"25.

Обязанность выплачивать дивиденды у акционерного общества возникает только после принятия решения об их выплате (объявлении

дивидендов). До принятия такого решения акционерное общество обладает лишь правом на выплат)" дивидендов.

В юридической литературе было высказано мнение, что право на дивиденд существует у акционеров и до объявления дивидендов, но только это право особого рода - членское право, корпоративное право на дивиденд, причем требовать принудительного осуществления его нельзя. В дальнейшем, после объявления дивидендов, это право переходит в одноименное обязательственное право, исполнение которого можно требовать в судебном порядке. И фактически только потому, что акционер имеет корпоративное право на дивиденд, впоследствии он может приобрести обязательственное право, а именно, кредиторское право на дивиденд производно от корпоративного права на дивиденд31.

По мнению Г.Н. Шевченко "право на получение дивиденда у акционера „ (и соответственно обязанность акционерного общества по выплате дивидендов) возникает при наличии сложного фактического состава, > последним юридическим фактом которого является принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов"32.

Верной представляется позиция А.Ю. Бушева о том, что имущественные права возникают у акционера с приобретением акций, однако "осуществление же права из акции возможно не ранее его оформления и окончательного уточнения условий имущественного обязательства между акционером и обществом, что в частности, достигается

"См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. -М.: Спарк, 1997. -С. 64-65.

" "См.: Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. -М.: Статут, 2006. -С.

в связи с наступлением необходимых юридических фактов - принятием решения о выплате дивиденда, о ликвидации общества и т.д. """

Дпя выплаты дивидендов должно быть принято решение общим собранием акционеров, которое при определении размера и порядка выплаты руководствуется рекомендациями совета директоров общества. При отсутствия такого решения общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты3". Объявленные дивиденды подлежат выплате в срок, определенный уставом общества или решением общего собрания акционеров. Если уставом такой срок не определен, он не должен превышать 60 дней, в том числе при установлении его решением общего собрания.

В случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 396 ГК РФ26.

Список лиц, имеющих право на получение дивидендов составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в обшем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов"6.

Лица, имеющие право на получении дивидендов, обладают одинаковыми правами, касающимися выплаты на одну акцию, независимо ог времени, которым они ей владели, и в течение какою периода. А вот если лицо произведет отчуждение акции после составления списка лиц, имеющего право на выплату дивидендов, то к новому лицу право на получения дивиденда не переходит, что ведет к определенному противоречию в законодательстве, так как общая норма ГК РФ предусматривает одновременный переход к приобретателю всех прав, удостоверяемых ценной бумагой в совокупности, в том числе прав, которые, так или иначе, вытекают из акции.

Что касается ликвидационной квоты - части имущества акционерного общества при его ликвидации, которую предоставляет акция, то такое право возникает у акционеров после получения ликвидационного баланса. Распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами осуществляется в порядке и в очередности, установленной в статье 23 Закона об акционерных обществах.

Д.В. Ломакин отмечал, что "право на ликвидационную квоту имеет определенное сходство с правом на дивиденд"3". Однако, Шевченко Г.Н. справедливо отметила, что сходство это имеет лишь внешний характер, а "по существу они различны". "Получение ликвидационной квоты означает, что акционером осуществлено последнее право, предоставляемое акцией; оно прекращает отношение акционера с акционерным обществом, которое находится в процессе ликвидации"27. Таким образом, акционер уже не может требовать осуществления каких-либо прав.

Права, которые предоставляются владельцу акцией, определяют минимальные составляющие, не зависящие ог количества акций и их процентного соотношения к уставному капиталу. Необходимо, тем не менее, понимать, что существует прямая и безусловная зависимость между количеством акций, принадлежащих акционеру и объемом прав, которые предоставляются ему в связи с процентным соотношением в уставном капитале. И зависимость такова, что чем больше пакет акций, которым обладает участник, тем выше доля в уставном капитале и тем значительнее объем принадлежащих ему прав.

Что касается акции, то можно выделить такие неимущественные права, как право управление акционерным обществом, право на получение информации о деятельности акционерного общества, иные права.

По мнению, например, О.Н. Садикова "неимущественные отношения личного характера, сопутствующие имущественным, возникают в деятельности хозяйственных товариществ и обществ, участники которых вправе участвовать в управлении делами товарищества и общества, получать информацию об их деятельности и знакомиться с соответствующей документацией""* При этом по своей отраслевой принадлежности они являются гражданско-правовыми ввиду их тесной связи с имущественными правами и регламентации в рамках единых законов. Любая ценная бумага всегда предоставляет комплекс субъективных гражданских прав, в котором, исходя из природы ценных бумаг, в количественном плане превалируют имущественные права.

Е.А. Крашенинников определяет, что содержание акции составляет право членства в корпорации, из которого проистекают многочисленные корпоративные права: право голоса, активное и пассивное избирательное право на занятие должностей в обществе, право вносить предложения и

nCM.: Гражданское право России. Обшая часть: Курс лекций / Под ред. О.Н. Садикова. -М.: Юристъ. 2001. -С. 25.

Д.В. Ломакин же прямо указывает, что "среди прав акционера можно найти права неимущественного характера, например право на получение информации о деятельности общества, право голоса на общих собраниях акционеров. Неимущественные права тесно связаны с имущественными правами акционера, которые являются основными, образуют с ними единый комплекс - право членства, которое в целом носит имущественный характер". По его же мнению "собственник акции как ценной бумаги - это не обладатель разрозненных прав, поскольку отдельные права могут быть переданы им другим лицам, а субъект акционерного правоотношения, под которым понимается юридическая связь... выражающаяся в наличии у акционеров субъективных прав, синтезированных в едином праве членства..."29.

Л. Р. Юлдашбаева, различает имущественные права в широком и узком смысле, и указывает на то, что право на участие в управлении акционерным обществом является имущественным правом в широком значении понятия имущественного права, но делает вывод, что оно, по всей видимости, не может быть признано таковым в узком значении, то есть с учетом того, может ли это право быть выражено в денежной оценке12.

Кроме того, различаются права, удостоверяемые акцией, и возможность реализации этих прав. Акция предоставляет определенные имущественные и неимущественные права, для осуществления которых требуется наступление

определенных юридических фатов, как правило, нескольких, образующих фактический состав*3.

Особенностью акции, удостоверяющей членство в корпорации, является то, что фактически во всех случаях имущественные и неимущественные права, которые предоставляются акцией тесно и неразрывно связаны между собой, таким образом, предоставляя собой "своеобразный комплекс прав - право членства в корпорации, корпоративное право"44.

Как правило, давая характеристику основным признакам акции, правоведы в основном выделяют права, которые несет в себе акция и наделяет такими правами своего владельца. Не часто, но встречаются мнения об обязанностях, которые несет в себе владение акцией45. Хотя в правовой литературе и высказывается мнение о об обязанностях акционера, а в качестве примеров, приводятся указания в действующем. законодательстве на такие обязанности как: оплата акций, не разглашение конфиденциальной информации о деятельности общества, но по сути, как. абсолютно правильно определил Д.В. Ломакин, касательно обязанности по оплате акций, она не обуславливается у акционера только лишь наличием статуса акционера, а следует из договора купли-продажи акций. В свою очередь договор купли-продажи акций является основанием для возникновения у покупателя статуса акционера общества, и в этом случае "более правильно говорить о том, что оплатить акции обязан не акционер, а

их покупатель.

См.: Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. -М.: Статут, 2006. -С. 59.

" См.: Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. -М.: Статут, 2006. -С. 59 41 См.; Дедов Д.И. Дробные акцииТЗаконодательство. 9,2003. -С. 56. ** См.: Ломакин Д.В. Изменения в акционерном законе и вопросы охраны прав акционеров" Законодательство. Si II, 2002. -С, 51,

Пункт 1 ст. 25 Закона об акционерных обществах устанавливают такую важную особенность акции как номинальную стоимость. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. При этом номинальная стоимость всех акций должна быть одинакова. Мнение некоторых юристов о наличие в одном обществе акций с различной номинальной стоимостью в зависимости от выпусков указанных акций, не соотносится с действующим российским законодательством30.

Поскольку в законе прямо предусмотрено, что уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой18, что не зависит от конкретного выпуска акции.

В то же время установление чрезвычайно низкой цены акций позволит государству за счет привлечения средств всех слоев населения формировать капиталы, так как чем меньше устанавливается номинал акции, тем больше возможностей для привлечения к участию в акционерном обществе более широкого круга лиц и как результат этого концентрация больших масс капитала в руках небольшой группы лиц.

Отчетность за сотрудников