Особую группу служащих, участвующих в оперативной работе торговых товариществ, составляют разъездные агенты (voyageurs), торговые представители (representants) и агенты по сбыту товаров (pto-cicrs). Эти служащие при выполнении представительских функций обязаны иметь профессиональные удостоверения представителя.
Договор между предпринимателем и указанными выше представителями может быть заключен как в письменной, так и в устной форме. Лица, не имеющие письменного договора, должны руководствоваться общими нормами, установленными в Законе № 73-4 от 2 января 1973 г. (ст. 751-1-751-15, 795-1^. В срочном или бессрочном контракте, как правило, предусматривается: характер оказываемых услуг или продаваемого товара; регион, где осуществляется представительская деятельность; перечень клиентов, которым оказываются услуги; размер вознаграждения. Служащие имеют право на возмещение расходов, связанных с разъездами. Служащие данной категории могут представлять интересы одного или нескольких предпринимателей, если иное не оговорено в договоре. Однако им запрещено осуществлять торговые сделки в своих интересах и за свой счет.
Права и обязанности поверенных (торговых агентов), не состоящих с предпринимателем в должностных отношениях, определяются следующим образом. Торговое представительство могут осуществлять лица, зарегистрированные в качестве торговых агентов в канцелярии торгового суда или суда большой инстанции.
Торговыми агентами в соответствии со ст. 1 Декрета № 58-1345 от 23 декабря 1958 г. признаются лица, которые, не являясь служащими, самостоятельно и в виде промысла занимаются заключением сделок по купле-продаже, найму или предоставлению услуг от имени и за счет промышленных предпринимателей или коммерсантов. Договор между контрагентами может быть заключен только в письменной форме. Он может быть срочным и бессрочным.
Торговый агент обязан выполнить лично принятое на себя поручение. Вместе с тем агент имеет право нанять по своему усмотрению какого-либо иного агента, которому сам будет выплачивать вознаграждение. Торговый агент имеет право передать исполнение поручения другому (третьему) лицу лишь при согласии на то доверителя, но при этом отвечает за выбор этого лица.
Торговый агент должен выполнять свои обязанности на высоком профессиональном уровне (ст. 4 Закона № 91-593 от 25 июня 1991 г.У. Вместе с тем в договоре должно быть предусмотрено создание необходимых условий агенту для выполнения обязанностей.
Поручение может быть специальным или общим. В зависимости от этого торговый агент осуществляет свои действия по одной, нескольким или всем торговым сделкам.
В соответствии с французским гражданским кодексом (ФГК) торговый агент должен выполнять поручение в соответствии с указаниями доверителя (ст. 1989). Если торговый агент выполнил какие-либо действия, выйдя за пределы своей доверенности, то в случае наступления негативных последствий он не несет ответственности лишь в том случае, если действия были одобрены доверителем или совершены с его молчаливого согласия. 8
Торговый агент может заключить договоры одновременно с несколькими доверителями. Однако для выполнения поручения от конкурирующей фирмы необходимо согласие того доверителя, с кем был ранее заключен договор, действующий на настоящий момент. Торговый агент может осуществлять параллельно с выполнением обязательств по договору коммерческие сделки в своих интересах и за свой счет.
Торговый агент обязан представлять доверителю необходимую информацию и отчет о проделанной работе (ст. 1993 ФГК). 9
В соответствии со ст. 5 Закона № 91-593 торговый агент имеет право на получение вознаграждения согласно количеству и качеству выполненной работы по договору. Если в контракте не Урегулирован вопрос о выплате вознаграждения в каких-либо случаях, то вознаграждение выплачивается в соответствии с существующей практикой оплаты в таких случаях. Когда подобной практики нет, вознаграждение определяется исходя из разумных пределов с учетом выполненной работы.
Торговый агент имеет право на компенсацию понесенных расходов и на возмещение потерь, которые ему причинены в связи с исполнением поручения при отсутствии его вины (ст. 1999, 2000 ФГК).
5. Полные и коммандитные товарищества.
Полные и коммандитные товарищества в странах с развитой рыночной экономикой не имеют широкого распространения. Полные товарищества, как правило, являются семейными объединениями в 2-3 человека, например отец и сын, братья и сестры, унаследовавшие дело родителей. Однако немало и полных товариществ, состоящих из профессионально связанных лиц, например фармацевт и аптекарь. По статистическим данным французского Союза фармацевтов, совместная эксплуатация аптек осуществлялась полными товариществами в 694 случаях (данные на 31 декабря 1983 Т.У. Всего же на 1 апреля 1986 г. во Франции было зарегистрировано 17998 полных товариществ. Коммандитные товарищества (как простые, так и акционерные) во Франции менее популярны: затруднения вызывает наличие в них двух категорий участников. Число коммандитных товариществ с 1 июля 1981 г. по 1 апреля 1986 г. сократилось с 3760 до 1257.
Законодательство Франции запрещает коммандитисту всякое выступление от имени товарищества (§ 27, 28 ФТК.). Если коммандитист все же выступит в качестве представителя товарищества, то будет нести ответственность наравне с теми участниками, которые отвечают неограниченно и солидарно.
Как было отмечено, участник полного товарищества не может заниматься предпринимательской деятельностью, составляющей конкуренцию товариществу. Для коммандитного товарищества это правило действительно лишь для участников, отвечающих солидарно и неограниченно. Коммандитисты в своей предпринимательской деятельности фактом участия в товариществе не связаны.
Распределение прибыли в коммандитном товариществе должно происходить соразмерно величине вклада. Однако, как правило, в учредительном договоре указываются конкретные доли участия в прибылях. Естественно, что доля солидарно и неограниченно отвечающих участников должна быть выше доли коммандитистов, что объясняется принимаемым на себя риском и личными усилиями по ведению общего дела. Вместе с тем не следует считать, что принятие на себя риска ведения дел в коммандитном товариществе делает других участников бесправными, уполномоченными только на получение своей доли в виде дивидендов. Очевидно, коммандитистам должно быть предоставлено право контроля за деятельностью товарищества, в которое они вложили свои деньги (или иной имущественный вклад). Коммандитисты вправе контролировать деятельность товарищества, т. е. получать информацию об итогах деятельности за год. В учредительском договоре могут быть определены сроки, в которые коммандитисты могут знакомиться с делами.
Если такого условия в договоре нет, то коммандитисты знакомятся с финансовым балансом товарищества в конце каждого финансового года. Для ознакомления с информацией и документами им должно предоставляться не менее 15 дней. Полным товарищам право на информацию предоставляется в значительно большем объеме - они вправе в любое время знакомиться с документами товарищества, контролировать его текущую деятельность. 10
Внешние отношения коммандитного товарищества формируются прежде всего полными товарищами, хотя некоторыми полномочиями закон наделяет и коммандитистов. Например, полные товарищи имеют право участвовать в управлении товариществом. Во Франции полные товарищи пользуются исключительным правом ведения дел товарищества.
Однако, как и в полном товариществе, нет необходимости всем полным товарищам вести дела товарищества. Они могут из своей среды назначить управляющего (или управляющих), которым даются полномочия на управление делами и представительство товарищества. Объем полномочий управляющих определяется обычно совершаемыми сделками, необходимыми для предпринимательской деятельности товарищества. Совершение сделки управляющим в собственных интересах возлагает обязанности на товарищество перед третьим лицом в случае, если не будет доказано, что это лицо знало о выходе управляющего за пределы данных ему полномочий.
Особую сложность представляет решение вопроса о сделках, совершаемых управляющими в собственных интересах.
На практике имущество товарищества с ограниченной ответственностью передается в управление полным товарищем и, как правило, не обособляется. Поэтому возникают сомнения относительно того, на какие средства совершил сделку полный товарищ в своих интересах - на свои деньги или на средства товарищества. Предполагается, что сделки, совершенные в своих интересах, полный товарищ осуществил за свой счет. Другие полные товарищи должны доказать обратное. То обстоятельство, что полный товарищ ведет дела товарищества с использованием своего имущества, не означает включения этого имущества в состав имущества товарищества. 11
Коммандитисты, в принципе, не допускаются к управлению дедами товарищества и представительству от его имени. Однако опасность некоторого их участия в управлении все же существует. Так, по итальянскому законодательству, для назначения управляющего из числа полных товарищей необходимо не только согласие всех полных товарищей, но и одобрение коммандитистов, представляющих большую часть капитала, вложенного всеми коммандитистами. Во французском простом коммандитном товариществе для внесения изменений в устав необходимо согласие всех полных товарищей и большинства коммандитистов, представляющих более 50% совокупного вклада коммандитистов в капитал товарищества.
Одним из центральных вопросов жизнедеятельности коммандитного товарищества является вопрос о его имуществе, способах формирования и использования. Законодательство большинства зарубежных стран, признающее в коммандитном товариществе юридическое лицо, считает его субъектом права собственности на имущество.
Главная обязанность коммандитиста по отношению к товариществу состоит в том, чтобы внести условленный вклад, в то время как полные товарищи обязаны также лично участвовать в ведении дел товарищества. Вклад коммандитиста должен представлять какую-либо материальную ценность. Законом не допускается предоставление услуг в качестве вклада коммандитиста. Во французском законодательстве действует правило предусмотревшее, что вклад коммандитиста не может быть представлен профессиональными знаниями, навыками и умениями.
Время взноса в договоре об учреждении товарищества может быть установлено по усмотрению договаривающихся. Это время не обязательно совпадает с моментом возникновения коммандитного товарищества. Однако в случае возникновения у товарищества расходов, требующих мобилизации всех его финансовых возможностей, коммандитист обязан полностью внести свой вклад. Неисполнение этой обязанности может повлечь невыгодные имущественные последствия для коммандитиста: с него могут быть взысканы проценты (законные или предусмотренные договором), а также на него может быть возложено возмещение убытков товарищества.
Целью товарищества является получение прибыли в результате осуществления предпринимательской деятельности. Как правило, порядок распределения прибыли устанавливается в договоре об учреждении товарищества. При отсутствии такого указания в договоре действуют диспозитивные постановления закона.
Каждый член товарищества имеет право на долю в прибыли соразмерно его интересу, под которым понимается его первоначальный взнос, последующие взносы и его доля в покрытии расходов товарищества. При распределении прибыли учитывается неравное положение полных товарищей и коммандитистов. Более высокий уровень риска полных товарищей должен найти отражение и в решении вопроса о распределении прибыли.
Ответственность коммандитиста ограничивается суммой его взноса, тогда как ответственность полного товарища не ограничена. В то же время полные товарищи имеют более широкие возможности влиять на деятельность товарищества. Следовательно, увеличение или уменьшение прибыли больше зависит от полных товарищей, чем от коммандитистов. Таким образом происходит в какой-то мере уравнивание их экономических возможностей.
Имущество коммандитного товарищества является основой его предпринимательской деятельности и первым, но не единственным, уровнем ответственности. Кредиторы не имеют права удовлетворять свои претензии из имущества полных товарищей, пока не будет установлена невозможность взыскания из обособленного имущества товарищества. По отношению к коммандитисту вопрос об ответственности перед кредиторами товарищества вообще не возникает: коммандитист внес свой вклад, и его ответственность ограничивается только суммой вклада. Кредиторы коммандитного товарищества могут предъявить требования коммандитисту только в том случае, если он не полностью внес обусловленный договором вклад. При этом сумма, которая может быть с него взыскана не превышает размера невнесенной части вклада.
Если простое коммандитное товарищество по своему характеру близко к товариществу с ограниченной ответственностью, то акционерное коммандитное товарищество соединяет в себе черты полного и акционерного товариществ. В акционерной коммандите имеются полные товарищи и акционеры. Имущественная ответственность акционера-коммандитиста ограничивается суммой стоимости принадлежащих ему акций.
Введение. 3
1. Гражданское право и смежные с ним отрасли права, регламентирующие сферу действия юридических лиц во Франции. 7
2. Возможности уголовного права Франции оказывать воздействие на различные виды юридических лиц. 9
3. Анализ признаков юридического лица у представительства в коммерческой деятельности по законодательству Франции. 11
4. Торговые товарищества. 15
5. Полные и коммандитные товарищества. 17
6. Анализ практики регулирования деятельности юридических лиц во Франции на основе исследования процедуры банкротства. 22
Заключение. 30
Список использованной литературы: 32
Нормативно-правовые акты: 32
Использованная литература: 34
1. Полное товарищество (societe en nom collectif, offene Handelsgesellschaft, partnership), относящееся к персональным торговым товариществам, известно законодательству всех капиталистических стран. Несмотря на наличие различий в построении данной организационной формы капиталистических предприятий, нельзя не отметить сходства основных признаков этого вида объединения лиц в праве континентальных стран.
Французский закон о торговых товариществах 1966 года определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность (ст. 10).
Согласно ГТУ, полным товариществом считается объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой. Перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно (§ 105). Основной признак, отличающий полное товарищество от других видов торговых объединений, состоит в неограниченной и солидарной имущественной ответственности всех его участников по обязательствам товарищества.
Во Франции полное товарищество является юридическим лицом. В ФРГ и Швейцарии в соответствии с господствующим в теории и практике взглядом свойство юридического лица за данным видом объединения отрицается. Отрицание за полным товариществом правосубъектности влечет ряд важных последствий, в частности для налогового режима объединений.
Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать имена всех участников либо одного или нескольких с указанием на наличие товарищества, например «(Karl) Meier und (Fritz) Schultz» или «(Karl) Meier und K°».
В качестве участников полного товарищества в ФРГ могут выступать как физические, так и юридические лица. Предусмотрена такая возможность и во Франции, однако если юридическое лицо является членом полного товарищества, его руководители подпадают под действие тех же условий и обязательств и несут ту же гражданскую и уголовную ответственность, как если бы они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого юридического лица, которым они руководят (ст. 12 закона о торговых товариществах).
Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества.
128
Законодательство Франции прямо предусматривает,- что доли участия не могут быть представлены ценными бумагами.
Денежное выражение вклада не является постоянным, оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Уменьшение вкладов вследствие понесенных товариществом убытков не обязывает участника к восстановлению уменьшенного вклада до первоначального размера.
Законодательство четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения - это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков и др.
К внешним отношениям следует прежде всего отнести отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его контрагентами.
2. Внутренние отношения товарищества регулируются диспо-зитивными нормами. При отсутствии в договоре полного товарищества оговорки об ином каждый из участников товарищества имеет право на ведение дел. Договор, конечно, может предусматривать и другой порядок оперативного управления делами полного товарищества. Неодинаково решается вопрос о возможности назначения в качестве уполномоченного на ведение дел лица, не являющегося участником товарищества. Такая возможность допускается правом Франции, но исключается правом ФРГ. Лица, уполномоченные договором, вправе совершать от имени товарищества лишь такие действия, которые являются обычными для предприятия данного рода. Для совершения действий, выходящих за рамки обычных дел предприятий данного рода, требуется согласие всех участников. Не предусматривается какой-либо обязательной формы выражения согласия. Договор, однако, может предусматривать, что решения принимаются большинством голосов, определяемым в договоре. При отсутствии специального соглашения каждый участник имеет право на один голос, независимо от размера внесенного вклада. Участники товарищества, устраненные договором от оперативного управления делами, сохраняют право на информацию о состоянии дел и контроль за деятельностью лиц, управомоченных на их ведение.
Рассмотрению и одобрению общим собранием подлежат баланс и счет прибылей и убытков за год.
По праву ФРГ участник полного товарищества не вправе иметь торговое предприятие в однородной с полным товариществом сфере хозяйства, а также участвовать в другом однородном товариществе в качестве неограниченно ответственного участника. В случае нарушения участником данного правила законодательство ФРГ предоставляет товариществу право выбора между требованием возмещения ущерба и требованием признания того, что сделки, совершаемые за свой счет участником, рассматривались бы как сделки, совершенные за счет товарищества. Последнее средство обычно
129
используется в случае невозможности доказать размер причиненного ущерба. Подобного запрета не знает французское законодательство.
Доля участия в полном товариществе реализуется прежде всего при распределении прибыли, размер которой устанавливается в балансе посредством сравнения имущества предприятия за отчетный год с таковым за год, предшествующий отчетному. Порядок распределения прибыли устанавливается договором. При отсутствии соответствующих постановлений в договоре полного товарищества применяются различные принципы распределения прибыли между участниками. Так, во Франции прибыль между участниками распределяется соразмерно сделанным ими вкладам.
В ФРГ участнику предоставляется право на получение 4 % номинальной суммы сделанного вклада. Если размер полученной товариществом прибыли окажется недостаточным, то в этом случае доля каждого участника соразмерно уменьшится. Если же полученная прибыль превышает 4 % номинальной суммы долей участия, то в остальной части прибыль распределяется поровну.
3. В отличие от диспозитивного характера норм, регулирующих внутренние отношения товарищества, внешние отношения урегулированы императивно. Особое значение во внешних отношениях имеют отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с имущественной ответственностью по обязательствам товарищества. В отношениях с третьими лицами представительство полного товарищества осуществляется любым из участников. Договор может предусмотреть другой порядок представительства. Если договор уполномочивает на представительство одного или нескольких участников, то их фамилии подлежат обязательной публикации. Объем полномочий участников по представительству полного товарищества по отношению к третьим лицам неограничен. Правомочия по представительству распространяются на все судебные и внесудебные действия и юридические сделки. По законодательству ФРГ объем полномочий участника по представительству полного товарищества включает право на отчуждение и обременение недвижимого имущества, на назначение и отзыв прокуры. Ограничение объема полномочий по договору полного товарищества в отношении третьих лиц является недействительным. Во Франции полномочия по представительству распространяются на все необходимые для предприятий данного рода действия.
Особо урегулирована имущественная ответственность по обязательствам полного товарищества, возникающим из договоров и иных оснований.
По обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны - само товарищество в размере своего имущества, с другой - все участники своим личным имуществом. Все участники по обязательствам полного товарищества несут перед кредиторами солидарную и неограниченную ответственность. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо и » участников
130
товарищества перед третьими лицами. При наличии в договоре оговорок об освобождении от ответственности кого-либо из участников соответствующие постановления действуют лишь в отношениях между участниками. По праву ФРГ кредитор товарищества по своему усмотрению может предъявить иск к любому из участников без необходимости предварительного обращения требования к товариществу. Иное положение характерно для Франции, где полное товарищество признается юридическим лицом: кредитор товарищества вправе обратить свое требование против кого-либо из участников лишь при условии предварительного предъявления требования к самому товариществу.
Перед кредиторами полного товарищества несут неограниченную и солидарную ответственность также лица, выбывшие из состава объединения, при условии возникновения соответствующих обязательств во время членства лица в товариществе. Ответственность продолжается в течение пяти лет с момента регистрации факта выбытия лица из состава товарищества в торговом реестре.
Интересы кредиторов полного товарищества защищаются также тем, что лица, вступившие в товарищество после регистрации, несут ответственность перед третьими лицами по обязательствам товарищества, независимо от времени их возникновения.
4. Особая природа полного товарищества раскрывается также в основаниях прекращения объединения. К таковым, в частности, относятся выход одного из членов из состава товарищества, смерть участника, объявление конкурса над имуществом товарищества или имуществом участника товарищества. Товарищество прекращается также по решению участников, по истечении срока, по достижении цели.
Факт прекращения полного товарищества подлежит регистрации в торговом реестре.
5. Полному товариществу стран романской и германской систем права в США и Англии соответствует особый вид товарищества - партнершип, регулируемый специальными нормативными актами.
В организационно-правовом регулировании партнершипа много сходного с полным товариществом. Подобно полному товариществу, партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются другие документы, предъявляются иски в суде и арбитраже. Ни в Англии, ни в США партнершип не является юридическим лицом. Как и в континентальном праве, не предусматривается обязательная письменная форма договора о партнершипе, хотя на практике отношения участников чаще всего оформляются в форме документа «за печатью». При отсутствии письменного договора наличие партнершипа выводится в зависимости от конкретных обстоятельств. Законодательство установило ряд презумпций или правил толкования намерения сторон. Так, например, наличие совместной собственности лиц само по себе не создает отношений партнершипа, наоборот, участие в распределении прибыли является
131
prima facie доказательством существования партнершипа. В отличие от континентального права, фирма партнершипа подлежит регистрации лишь в случае, если она не раскрывает имени участников товарищества.
Каждый участник партнершипа имеет право как на оперативное управление делами предприятия, так и на выступление в качестве агента партнершипа и каждого другого участника. Как любой агент, участник партнершипа связывает своими действиями партнершип лишь при наличии у него положительно выраженных или подразумеваемых полномочий. К подразумеваемым полномочиям агента относятся все сделки, которые являются обычными для товарищества данного рода. Такие сделки об» (ывают партнершип даже в тех случаях, когда на их совершение участник не уполномочивался другими членами. Однако действия участника не связывают партнершип в случае, когда третье лицо знало об отсутствии у участника полномочий на совершение сделки, но тем не менее пошло на вступление в договорные отношения.
В отличие от права континентальных стран, по обязательствам из договоров партнершипа участники его несут совместную ответственность (§ 15 Единообразного закона о партнершипе США;
§ 10 закона о партнершипе Англии).
Однако по обязательствам из деликтов, совершаемых участниками партнершипа, предусматривается солидарная ответственность.
Регистрация фирм во Франции
Иностранный гражданин, желающий зарегистрировать свою фирму во Франции, должен знать о типах юридических организаций, а также об уставных капиталах и фондах. На сегодняшний день во Франции существует несколько типов компаний:
Единоличное предприятие (entreprise individuelle), собственник которого отвечает всем своим имуществом по обязательствам предприятия, а само предприятие не подлежит публичной ответственности;
Полноетоварищество (societe en nom collectife, сокр. SNC), члены которого несут солидарную ответственность всем своим имуществом, а само товарищество публичной отчетности не подлежит. В отличие от единоличного предприятия, товарищество признается юридическим лицом и имеет возможность назначать своим руководителем лицо, не являющееся его членом; по закону минимального уставного капитала не требуется.
Простоекоммандитноетоварищество (societe en commandite simple, сокр. SCS) признается юридическим лицом и подлежит публичной отчетности. Одни участники такого товарищества несут ответственность всем своим имуществом (полные товарищи), другие - только вкладом в товарищество (коммандитисты); по закону минимального уставного капитала не требуется.
Акционерно- коммандитноетоварищество (societe en commandite par action, сокр. SCPA), которое является как бы сочетанием товарищества с акционерной компанией. В нем должны быть полные товарищи (не менее одного) и акционеры (не менее трех). Акционерно-коммандитное товарищество может объявлять публичную подписку на свои акции (в этом случае минимальный размер его уставного капитала должен быть около 225 000 евро., а без публичной подписки -37 000 евро).
Акционерное общество (societe anonyme,сокр. SA), которое во Франции должно иметь не менее 7 учредителей и не менее 7 акционеров. Минимальный уставной фонд 37 000 евро. Компания может иметь двух- или трехзвенную структуру (собрание акционеров - административный совет (правление, директорат) - наблюдательный совет), и ее административный совет должен состоять минимум из 3 членов (если есть наблюдательный совет, то административный совет может состоять из 1 лица при условии, что капитал общества не превышает37 000 евро), а максимум - из 12 членов (при наличии наблюдательного совета в 5 членов). Акционерами и членами административного совета могут быть и физические, и юридические лица, но все они должны быть держателями акций. Наблюдательный совет назначает административный совет, а тот избирает председателя-президента и, если капитал общества составляет не менее 72 тыс. евро., то и двух генеральных управляющих (директоров). Для объявления публичной подписки на акции необходимо иметь уставный капитал на сумму не менее 225 000 евро, а для закрытых компаний, т. е. не объявляющих подписку,-37 000 евро;
Общество с ограниченной ответственностью (societe a responsabilite, сокр. SARL), где минимальный размер уставного капитала составляет 7500 евро (вносится полностью при регистрации), минимальное число участников равно 2 и максимальное - 50, а проверке со стороны ревизоров подлежат лишь годовые отчеты общества с уставным капиталом более 232 500 евро
Как ранее отмечалось, к коллективным коммерсантам относятся торговые товарищества, которые представляют собой юридические лица торгового права. Именно коллективные субъекты, а не индивидуальные коммерсанты играют в настоящее время особенно важную роль в хозяйственной деятельности и торговом обороте зарубежных стран. Институт торговых товариществ широко используется для опосредствования отношений государственно-монополистической собственности в качестве производства в интересах международных монополий. Законодательству зарубежных стран известны определенные виды торговых товариществ, которые могут быть использованы предпринимателями в качестве организационной формы их деятельности. Законодательство государств континентальной Европы предусматривает следующие основные виды торговых товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью. Правовое регулирование отдельных видов торговых товариществ в странах континентальной Европы не отличается единообразием, однако имеются общие признаки, составляющие основу для классификации организационных форм предприятий. Правовая доктрина выдвигает различные критерии для классификации товариществ. Наиболее распространенным является деление их на объединение лиц и объединение капиталов. Товарищества первого вида основаны на личном участии их членов в ведении дел товарищества. К ним относятся полные товарищества и товарищества англо-американского права. Товариществами второго вида являются основанные на объединении капиталов акционерные общества, товарищества с ограниченной ответственностью, компании английского права, корпорации США. Промежуточной формой между вышеназванными видами товариществ является коммандитное товарищество, в котором часть членов участвуют только капиталом, а другая часть – своими личными усилиями. Все товарищества, являющиеся объединениями капиталов, признаются обычно юридическими лицами. Вопрос о признании юридическими лицами товариществ, связанных с личным участием членов в ведении их дел, в различных странах решается по-разному.
В науке предлагается еще одна классификация торговых товариществ в зависимости от оснований, на которых они возникают. С учетом этого критерия различают товарищества договорные и уставные. Договорные товарищества возникают на основе договора, определяющего взаимоотношения между членами товарищества. Из такого договора возникают права и обязанности не только в отношении между лицами, его подписавшими, но также и между участниками и объединением как таковым, даже в случаях, когда объединение не является юридическим лицом. Договорной характер ряда торговых товариществ предполагает необходимость наличия как минимум двух лиц для создания общества. Однако в ряде зарубежных стран считается, что, несмотря на договорный характер товарищества, сосредоточение всех долей участия в руках единственного члена не ведет к прекращению товарищества. Например, во Франции в такой ситуации заинтересованные лица могут лишь по суду требовать прекращения существования товарищества, ели такого требования не поступило, то товарищество продолжает существовать. Уставные товарищества создаются и действуют на основе устава, регистрируемого компетентными государственными органами и определяющего взаимоотношения между членами товарищества и порядок управления его делами. Наиболее типичными уставными товариществами являются акционерное общество, товарищества с ограниченной ответственностью.
Полные товарищества
Полное товарищество, относящееся к персональным торговым товариществам, известно законодательству всех зарубежных государств. Несмотря на наличие различий в построении данной организационно-правовой формы предприятий, нельзя не отметить сходства основных признаков этого вида объединений лиц в праве зарубежных государств. Полное товарищество – это такое объединение коммерсантов, которое основывается на их личном участии в делах товарищества. Для данного вида товарищества характерно то, что его члены несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества. В связи с этим можно сделать вывод: полное товарищество объединяет усилия коммерсантов и их капиталы, но не освобождает участников товарищества от риска, возникающего в ходе предпринимательской деятельности. С учетом изложенного такой характер полного товарищества предопределяет его небольшое распространение в современный период. В основном эта форма товарищества применима для организаций, мелких и средних предприятий. Имущество полного товарищества является совместной собственностью его членов. Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Денежное выражение вклада не является постоянным, оно может меняться в зависимости от результатов деятельности товарищества. Законодательство иностранных государств четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения – это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков, т. е. это отношения, складывающиеся внутри товарищества между участниками такого товарищества. Внешние отношения предполагают отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества с контрагентами, т. е. отношения между участниками товарищества и третьими лицами в сфере торгового оборота.
Следует обратить внимание на то, что не во всех правовых системах полное товарищество признается юридическим лицом. Но, несмотря на это, полное товарищество, выступая под своим собственным наименованием (фирмой), в торговом обороте всегда по существу обладает имущественной правосубъектностью. Что касается внутренней организации полного товарищества, то его дела ведут все его члены. Хотя возможна ситуация, когда товарищеским договором предусматривается, что ведение дел возлагается на одного или нескольких членов товарищества. Во Франции полное товарищество признается юридическим лицом, под которым понимается объединение двух или более лиц, имеющее целью осуществление торговой деятельности под общей фирмой. Обязательства от имени товарищества могут приниматься любым из его членов. Прибыли и убытки распределяются между членами товарищества пропорционально их доле в имуществе товарищества. Участники товарищества солидарно отвечают по его обязательствам. Однако следует иметь в виду, что иск по обязательству товарищества сначала должен быть предъявлен к товариществу как таковому, а затем иск может быть предъявлен и к отдельным участникам товарищества. В случае ликвидации полного товарищества его члены несут ответственность по обязательствам товарищества в течение пяти лет после ликвидации. В ФРГ полное товарищество не считается юридическим лицом, однако правовая доктрина и судебная практика иногда признают полные товарищества относительными юридическими лицами. Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать в себя имена всех товарищей, или одного, или нескольких с указанием на наличие товарищества. Полное товарищество во взаимоотношениях между его участниками возникает с момента заключения договора товарищества, в отношении третьих лиц необходимо не только заключить договор, но и фактически осуществлять торговую деятельность. Если товарищество занимается неосновными торговыми промыслами (см. п. 2.2.), то в отношении третьих лиц товарищество возникает только с момента регистрации в торговом реестре. В качестве участников полного товарищества в соответствии с немецким торговым законодательством могут выступать как физические, так и юридические лица. Взаимоотношения между участниками полного товарищества определяются договором. Члены товарищества ведут его дела, при этом они не вправе участвовать в аналогичных или родственных предприятиях, так как это рассматривается как недобросовестная конкуренция. От имени товарищества в торговом обороте могут выступать все участники, если только такими полномочиями не наделен один или несколько членов. Полномочия по ведению дел товарищества ограничиваются совершением операций, обычно связанных с деятельностью предприятий. Прибыль в размере до четырех процентов распределяется пропорционально долям участников капитала товарищества, а остальная часть прибыли распределяется поровну; убытки также распределяются в равных долях. Выбытие одного из участников, как правило, влечет за собой прекращение товарищества, но только в случае, если отсутствует договор, предусматривающий возможность сохранения товарищества в случае выбытия (исключения) одного из участников.
Для торгового права США характерно наличие товариществ особого вида, так называемых партнершип (partnership), регулируемых специальными нормативными актами. В США правовое положение торговых товариществ регулируется единообразным законом о товариществах, который действует в большинстве штатов. Согласно единообразному закону о товариществах под товариществом понимается объединение двух или более лиц для ведения дел с целью извлечения прибыли. Хотя в американском торговом праве товарищество и не признается юридическим лицом, но оно обладает определенными свойствами правосубъектности. Основанием возникновения товарищества является договор без соблюдения каких-либо формальностей. Право собственности на имущество принадлежит самому товариществу, а не его членам. Следует отметить, что в ряде штатов, не воспринявших единообразный закон о товариществах, вопрос о праве собственности на имущество решается по-иному. Так, право собственности товарищества как такового распространяется только на движимое имущество, а право собственности на недвижимое имущество во всех случаях принадлежит отдельным членам товарищества. По общему правилу, прибыли и убытки между членами товарищества распределяются поровну, если иное не предусмотрено договором, причем договор здесь играет приоритетную роль. Что касается представительства товарищества в отношениях с третьими лицами, то при отсутствии соглашения между членами товарищества каждый из них может выступать от имени товарищества в торговом обороте в качестве агента, а при наличии договора на участие в торговом обороте от имени товарищества могут быть уполномочены один или несколько членов. Участники товарищества отвечают по обязательствам всем своим имуществом. В различных штатах действуют разные правила относительно порядка осуществления ответственности, однако во всех штатах признается принцип солидарной ответственности за ущерб, причиненный в результате деликта при осуществлении деятельности товарищества.
В Великобритании различаются два вида объединений: товарищества и компании . Товарищества подразделяются на товарищества с неограниченной ответственностью, которые соответствуют полным товариществам, и товарищества с ограниченной ответственностью; последние соответствуют коммандитным товариществам стран континентальной Европы. Такие товарищества по английскому праву не признаются юридическими лицами. По общему правилу товарищество не подлежит регистрации. Для оформления товарищества не требуется какого-либо оформления, так как товарищество возникает для самих участников и для третьих лиц на основе товарищеского договора. Взаимоотношения между сторонами также регулируются договором. Имущество товарищества выступает как совместная собственность его участников. По обязательствам товарищества его участники несут совместную ответственность всем своим имуществом.
Особое место среди участников торгового оборота занимают английские компании, которые по своему правовому положению близки к акционерным обществам. Хотя в Великобритании имеются и компании с неограниченной ответственностью, которые во многом сходны с полными товариществами, такие компании признаются юридическими лицами, а образование их связано с соблюдением ряда формальных правил. Так, компании подлежат регистрации в реестре компаний, что и является основанием возникновения этих компаний. Однако следует отметить, что компаний с неограниченной ответственностью в Англии мало. По японскому торговому праву все торговые товарищества признаются юридическими лицами, которые должны иметь устав. В соответствии с Торговым кодексом Японии к уставу товарищества предъявляются особые требования. Так, устав должен быть подписан сторонами и содержать в себе сведения о цели деятельности, фирменном наименовании, об имени и месте жительства участников товарищества, о местонахождении основного предприятия и филиалов, о размерах взносов членов товарищества. Ведение дел и выступление от имени товарищества в торговом обороте осуществляется всеми участниками, однако такое полномочие может быть возложено на одного или нескольких членов на основании соглашения. Ответственность по обязательствам своим имуществом несет само товарищество, а если этого имущества недостаточно, то члены товарищества также несут солидарную ответственность. Следует иметь в виду, что член товарищества может освободиться от ответственности, если докажет, что имущество товарищества является достаточным для осуществления принудительного взыскания.
Коммандитное товарищество
Под коммандитным товариществом понимается такое товарищество, в котором одни участники отвечают по обязательствам товарищества в пределах своего вклада, а другие – всем своим имуществом. Участники товарищества, отвечающие в пределах своих вкладов, называются коммандистами, или вкладчиками, а участники, несущие полную ответственность, – полными товарищами . Специфика коммандитного товарищества по сравнению с другими видами товариществ выражается в объединении двух категорий участников:
– во-первых, полных товарищей, т. е. лиц, отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества;
– во-вторых, коммандистов (вкладчиков) – лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество товарищества. Коммандитное товарищество является переходной формой между товариществами, носящими характер личных объединений, и товариществами – объединениями капиталов. Полные товарищи являются участниками товарищества, объединяют не только свои капиталы, но и хозяйственные усилия, ведут дела товарищества, солидарно отвечают по его обязательствам всем своим имуществом. Исходя из изложенного можно отметить определенное сходство коммандитного товарищества и полного товарищества, чем и объясняется, что многие правовые нормы, относящиеся к полному товариществу, применяются и к коммандитному товариществу. Отличает коммандитное товарищество от полного товарищества особый участник такого товарищества – вкладчик (коммандист), который участвует в товариществе только своим вкладом, но не личными усилиями. То есть вкладчик предоставляет свой капитал товариществу и получает прибыль на этот капитал, причем несет ответственность только в размере своего вклада. Важно то, что в ведении дел вкладчик участия не принимает.
Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица, несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и хотя бы одного вкладчика, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Взаимоотношения участников коммандитного товарищества в основном определяются договором. В договоре должны быть отражены данные в отношении общего размера вкладов всех участников, доля каждого участника, как полного товарища, так и коммандиста, в капитале объединения, доли всех полных товарищей и коммандистов в распределении прибыли и убытков. Однако практически во всех зарубежных государствах действуют императивные нормы о неограниченной ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества и ограниченной ответственности вкладчиков, о фирме (наименовании) товарищества и о ведении его дел. Что касается фирменного наименования коммандитного товарищества, то практически во всех зарубежных странах действует правило о том, что в наименование коммандитного товарищества могут включаться только имена полных товарищей, включение имен вкладчиков запрещается. Ведение дел коммандитного товарищества также осуществляется только полными товарищами, а вкладчики имеют право осуществлять контроль за хозяйственной деятельностью товарищества. Выбытие из коммандитного товарищества одного из полных товарищей влечет его прекращение, выбытие вкладчика не влечет за собой прекращения товарищества, так как, например, в случае смерти вкладчика его имущественные права на вклад переходят к его наследникам, которые становятся вкладчиками товарищества. Таким образом, следует отметить, что такие товарищества достаточно распространены. Преимущество такой организационной формы товарищества заключается в том, что такое товарищество дает возможность привлекать капиталы для определенной хозяйственной деятельности и использовать их по своему усмотрению, предоставляя вкладчикам определенную долю прибыли. Эта форма удобна также и для вкладчиков, так как ранее уже было отмечено, что вкладчик несет ответственность только в размере своего вклада, его риск ограничен.
Французское законодательство называет простое коммандитное товарищество, под которым понимается компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги компании пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; один или несколько полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т. е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью. Во Франции коммандитные товарищества часто возникают из полных товариществ, распущенных после выбытия одного из членов. Для создания коммандитного товарищества во Франции необходимо не менее одного полного участника и одного неполного участника. Французским торговым законодательством не устанавливается минимум капитала товарищества, необходимого для его создания. Вклады могут быть как имущественными, так и личными, единственное исключение – запрещаются интеллектуальные вклады для неполных участников. Вопрос о паях разрешается в договорном порядке, законодательством никаких ограничений по минимуму и никаких обязательств по срокам и суммам выплаты пая не установлено. В соответствии с законом от 31 декабря 1989 г. простые коммандитные товарищества должны иметь не фирменное название, т. е. то, в которое входят имена одного, нескольких или всех полных участников с обязательным добавлением «и Компания», а юридическое название, в котором обязательно должно быть указано, что это простое коммандитное товарищество. Причем название может быть любым, главное, чтобы оно не состояло только из одних имен.
Простым коммандитным товариществом управляет один или несколько руководителей, являющихся юридическими или физическими лицами, которые могут избираться как из членов товарищества, так и из лиц, не являющихся членами товарищества. Ни при каких обстоятельствах руководить товариществом не может неполный его участник, а также совершать действия, налагающие на компанию обязательства в отношении третьих лиц, так как он имеет ограниченную ответственность и не должен создавать у кредиторов впечатление, что он является членом с неограниченной ответственностью. Неполному участнику предоставляется право высказывать свое мнение или контролировать внутреннюю деятельность компании, а также участвовать в общих собраниях. Солидарную ответственность он несет только в случае, если станет полным членом коммандитного товарищества. Все члены товарищества собираются на общее собрание не реже одного раза в год, полные товарищи получают от руководства два раза в год информацию о делах товарищества. Полные товарищи имеют право на участие в прибылях и убытках. Неполные товарищи присутствуют на общих собраниях, получают свою долю прибыли. Пай членов простого коммандитного товарищества не имеет своего выражения в ценных бумагах и по общему правилу не может быть продан, иначе как с согласия всех членов товарищества. Хотя в договорном порядке может быть предусмотрена возможность уступки пая неполного товарища полному участнику или даже постороннему лицу, но при условии согласия всех полных товарищей и большинства неполных участников коммандитного товарищества.
Немецкое торговое законодательство распространяет действие норм о полном товариществе на коммандитные товарищества, если только не установлены специальные положения о последних. Так, по законодательству ФРГ имеются особенности при регистрации коммандитного товарищества: в данном случае указываются как полные товарищи, так и вкладчики, хотя в публикации о регистрации имена вкладчиков не называются, а указывается только их количество.
Как и во французском законодательстве, вкладчики по общему правилу отстранены от ведения дел коммандитного товарищества. Однако в немецком законодательстве допускается выступление вкладчика в качестве представителя товарищества. Для полных товарищей в связи с тем, что на них возлагается ведение дел товарищества, установлены законодательные ограничения в виде запрета конкурентной деятельности в аналогичных либо близких по отрасли предприятиях. Такой запрет не распространяется на вкладчиков. Прибыли и убытки распределяются между участниками товарищества пропорционально их вкладам. При отсутствии специальных условий в договоре относительно распределения прибыли и убытков законодательством ФРГ предусматривается, что при распределении прибыли каждый из участников имеет право на получение четырех процентов от суммы вклада, оставшаяся сумма распределяется с учетом участия членов в управлении делами товарищества. Участие вкладчиков и их ответственность по обязательствам товарищества ограничены размерами их вкладов.
Изначально законодательство о коммандитных товариществах развивалось в странах континентальной Европы, однако оно имеет место и в государствах с англосаксонской системой права. Так, в Великобритании такие товарищества называются товариществами с ограниченной ответственностью, в котором одни участники отвечают полностью по обязательствам товарищества, другие – только в пределах своего вклада. Товарищество по английскому законодательству должно быть зарегистрировано, а до регистрации вкладчики несут такую же ответственность по обязательствам товарищества, что и полные участники. Ведение дел товарищества могут осуществлять как полные товарищи, так и вкладчики, но при условии, что в этом случае они несут такую же неограниченную ответственность по обязательствам коммандитного товарищества, как и его полные товарищи.
В США действует единообразный закон о коммандитных товариществах, принятый в большинстве штатов, в соответствии с которым такие товарищества могут быть образованы в составе двух и более лиц, из которых одно является полным товарищем, другое – коммандистом. Однако в соответствии с параграфом 12 Единообразного закона США одно и то же лицо может в одно и то же время действовать в качестве полного товарища и в качестве коммандиста. Вышеназванным законом установлен достаточно сложный порядок для образования коммандитного товарищества. Так, лица, желающие создать коммандитное товарищество, должны обратиться в суд либо иной соответствующий орган штата с подписанным ими и подтвержденным под присягой заявлением, в котором указываются наименование товарищества, предмет его деятельности, местонахождение его органов (центральной конторы), срок действия, порядок образования капитала, размер вкладов коммандистов и другие данные. Данная форма товарищества не может использоваться банковскими и страховыми предприятиями. Однако в штатах, где такой закон не действует, создание коммандитных товариществ запрещено. Ведение дел возлагается только на участников товарищества, несущих неограниченную ответственность по долгам товарищества. При этом следует обратить внимание на особое положение вкладчиков, которые наравне с полными товарищами имеют право на доступ к книгам товарищества, на информацию о состоянии дел товарищества, обращение в суд с требованием о прекращении товарищества. Кроме того, совершение некоторых действий со стороны полных товарищей требует согласия или одобрения коммандистов. Вкладчики также вправе заключать различные сделки с товариществом, при этом он приобретает по ним такие же права требования по отношению к товариществу, которые доступны любому другому кредитору. При прекращении товарищества вкладчик имеет первоочередное право на выплату причитающихся ему сумм, но только после удовлетворения требований всех кредиторов.
Акционерные общества
Акционерное общество является основной организационно-правовой формой крупных предприятий в современных зарубежных государствах. Причина такого широкого распространения заключается в определенных преимуществах:
– во-первых, акционерное общество дает возможность проводить концентрацию капитала;
– во-вторых, акционерное общество избавляет предпринимателя от риска, связанного с хозяйственной деятельностью, ограничивая ответственность суммой, уплаченной за акцию, не допуская предъявления к акционеру никаких требований по обязательствам общества.
Законодательство зарубежных стран дает различные понятия акционерного общества. Так, в соответствии с законодательством ФРГ под акционерным обществом понимается товарищество, обладающее собственной правосубъектностью, отвечающее перед кредиторами по своим обязательствам лишь своим имуществом, имеющее основной капитал, разбитый на акции. Согласно французскому законодательству акционерное общество является компанией, капитал которой разбит на акции, а члены несут ответственность за убытки в зависимости от размеров своих вкладов. Исходя из этих двух определений можно выделить основные черты акционерного общества, обусловившие широкое распространение данной организационной формы во всех зарубежных государствах:
– во-первых, акционерное общество признается юридическим лицом;
– во-вторых, акционерное общество несет перед кредиторами исключительную имущественную ответственность в пределах принадлежащего ему имущества;
– в-третьих, наличие акционерного (уставного) капитала, разбитого на части, называемые акциями.
Акционерное общество является наиболее типичным торговым товариществом, носящим характер объединения капиталов, личный момент здесь не имеет никакого значения.
Акционер – это только держатель акций, все его права (имущественные) полностью воплощены в акции и передаются вместе с ней. Во французском законодательстве прямо сказано, что акционер не является коммерсантом.
Правовое положение акционерных обществ в иностранных государствах регулируется в основном специальными законами, подробно определяющими способы их создания, виды акций, порядок выпуска акций, состав акционерного капитала, порядок управления делами, составления балансов и других отчетных данных, способы прекращения общества и другие вопросы. Акционерное общество создается в нормативно-явочном порядке и подлежит торговой регистрации. Для создания акционерного общества законодательством большинства зарубежных государств предусматривается определенное минимальное число учредителей. Эти лица составляют учредительный договор и устав общества. Различают два способа учреждения акционерного общества:
а) учредители могут сами приобрести все акции общества, что называется единовременным учреждением;
б) системное учреждение, когда учредители приобретают часть акций, а на остальные объявляется подписка.
Отличительной особенностью акционерного общества является наличие уставного (акционерного) капитала. Уставный капитал (основной, номинальный) – номинальная денежная сумма, которая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе. Уставный капитал следует отличать от фактического имущества акционерного общества, которое может быть либо больше, либо меньше уставного капитала. Основными функциями уставного капитала являются:
– во-первых, имущественные средства, внесенные в качестве уставного капитала, составляют материальную базу для торгово-производственной деятельности общества;
– во-вторых, уставный капитал играет гарантийную функцию, так как определенный в учредительных документах размер уставного капитала гарантирует ответственность по своим обязательствам в пределах этой суммы;
– в-третьих, благодаря уставному капиталу определяется доля участия каждого акционера в акционерном обществе. Весь капитал разбивается на части, каждая из которых имеет номинальную цену. После образования акционерного капитала созывается учредительное собрание членов общества, которое заслушивает отчет учредителей и формирует органы управления. Завершающая стадия создания акционерного общества состоит в его регистрации в торговом реестре, после чего оно возникает как юридическое лицо.
Как ранее уже отмечалось, уставный капитал разбивается на акции. Акция является частью уставного капитала, ее номинальная стоимость указывается на самой акции. При этом нужно иметь в виду, что номинальная стоимость акции не выражает ее реальной стоимости, которая может быть как ниже, так и выше номинальной стоимости и зависит от успешности дел акционерного общества. Права акционера выражены в акции и делятся на имущественные и личные. Главенствующая роль принадлежит имущественным правам, к которым относятся: право на получение части годовой прибыли общества – дивидендов, право на получение части имущества общества после его ликвидации. Причем дивиденды выдаются по итогам хозяйственного года только при наличии прибыли за год. Личные права, закрепленные в акции, предоставляют акционерам право на участие в общих собраниях акционеров. Каждая акция, как правило, дает один голос в общем собрании, однако в некоторых государствах возможно существование «безголосых» акций, а также «многоголосых» акций.
Акции подразделяются на именные и предъявительские. Именные акции выдаются на имя определенного лица, которое регистрируется в книгах акционерного общества, передача таких акций осуществляется с обязательной записью в этих книгах. Предъявительские акции не содержат имени акционера, они являются документами на предъявителя. Передача таких акций осуществляется простым вручением.
Кроме того, акции подразделяются на привилегированные и простые. Привилегированные акции предоставляют их держателям преимущества по сравнению с владельцами простых акций, например владельцам привилегированных акций может предоставляться право на получение сверх дивиденда дополнительной части прибыли. Кумулятивные акции дают право акционеру получить дивиденд за счет прибыли следующего года, если в текущем году дивиденды из-за отсутствия прибыли не выплачиваются. Также различают пользовательские и резервные акции. Пользовательские акции дают право на получение дивиденда в период существования общества, но не дают права на получение части имущества общества после его ликвидации. Резервные акции не распределяются между акционерами, числятся за правлением общества, а в случае, когда акционерное общество будет испытывать нужду в денежных средствах, эти акции могут быть реализованы.
Помимо резервных акций, еще одним средством улучшить финансовое положение акционерного общества является выпуск облигаций. Облигация дает облигационеру право на твердый ежегодный процент, не зависящий от результатов хозяйственной деятельности общества, т. е. облигационер выступает по отношению к обществу как кредитор. Законодательством зарубежных стран облигационеру гарантируются его права путем установления права залога облигационера на имущество общества либо путем создания специального органа – общего собрания облигационеров, с которыми общество должно советоваться при принятии решений, могущих затронуть интересы облигационеров.
Вы прочитали ознакомительный фрагмент! Если книга Вас заинтересовала, вы можете купить полную версию книгу и продолжить увлекательное чтение.
В доктрине и в законодательстве Франции существуют различные подходы в отношении понятия "общество".
Согласно ст. 1832 ФГК общество рассматривается как договор, в силу которого лица договариваются передать общему предприятию имущество или профессиональные знания в целях раздела дохода или осуществления экономии, которая может из этого следовать. В статье также специально отмечается, что в случаях, предусмотренных законом, оно может учреждаться на основании волеизъявления одного лица. Участники общества принимают на себя ответственность за убытки.
В классическом понимании общество рассматривается как объединение двух или нескольких лиц, которые в силу договора соглашаются предоставить для общего предприятия имущество и объединить общие усилия с целью последующего разделения прибылей. В случаях, предусмотренных законом, оно может быть создано волеизъявлением одного лица. Анализируя классическое понятие общества, современные французские правоведы справедливо отмечают, что "на основе этой концепции общество должно состоять как минимум из двоих членов, однако за последние двадцать пять лет количество фирм с единственным членом возросло (индивидуальное предприятие с ограниченной ответственностью (Е1Ж1.) или акционерное общество упрощенного типа (БАБ)), ставя тем самым вопрос под вопрос классическое определение" .
Французскому праву известны следующие виды торговых (коммерческих) обществ: АО, упрощенное АО, ООО, общество одного лица с ограниченной ответственностью, полное товарищество, коммандитное товарищество, европейское общество.
Общества называются торговыми (коммерческими), если их деятельность заключается в ведении коммерции, т.е. покупки с целью перепродажи. Полные и коммандитные товарищества, ООО и АО признаются коммерсантами независимо от коммерческой или некоммерческой цели заключаемых ими сделок.
Товарищества и общества являются гражданскими, если их деятельность не связана с ведением коммерции. Наибольшее распространение они получили в сферах ремесленного производства, недвижимости, сельского хозяйства, свободных профессий, а также в интеллектуальных областях. Правовой статус коммерческих обществ отличается от правового статуса гражданских обществ, кооперативов, обществ без образования юридического лица, деятельность которых не регулируется нормами торгового законодательства.
В зависимости от основания возникновения французским правом различаются уставные торговые общества и договорные торговые товарищества. К первым относятся АО и ООО, а ко вторым - полные и коммандитные товарищества.
Акционерное общество (воаеге апопуше, БА) - наиболее распространенная форма для крупного бизнеса во Франции, которая должна иметь не менее семи учредителей и не менее семи акционеров. Минимальный размер уставного капитала - 37 тыс. евро. Акционерное общество может иметь двух- или трехзвенную структуру (собрание акционеров - административный совет (правление, директорат) - наблюдательный совет). По общему правилу административный совет АО должен состоять минимум из трех членов. Однако при наличии наблюдательного совета административный совет может состоять из одного лица при условии, что капитал общества не превышает 37 тыс. евро. Максимальный состав административного совета - 12 членов, если состав наблюдательный совет состоит из пяти членов. Акционерами и членами административного совета могут быть и физические, и юридические лица, которые являются держателями акций. Наблюдательный совет назначает административный совет, а тот избирает председателя-президента, а если капитал общества составляет не менее 72 тыс. евро, - двух генеральных управляющих (директоров). Для объявления публичной подписки на акции необходимо иметь уставный капитал на сумму не менее 225 тыс. евро, а для закрытых АО, не объявляющих подписку, - 37 тыс. евро.
Создание АО осуществляется его учредителями, которыми могут являться как физические, так и юридические лица, несущие имущественную и уголовную ответственность за ненадлежащее проведение процесса создания АО.
Первый этап учреждения общества заключается в разработке устава АО, а второй - в созыве собрания будущих акционеров, на котором утверждается его устав, отчет учредителей о создании уставного капитала (не менее половины уставного капитала должно быть оплачено к моменту регистрации), формируются предусмотренные законодательством органы АО. Заключительным этапом создания общества является его регистрация в Торговом реестре.
Важно отметить, что имущество АО полностью обособлено от имущества акционеров, и личные кредиторы отдельных акционеров не могут предъявлять требования на имущество АО.
Факт регистрации АО подлежит публикации; кроме того, регистрация по французскому праву служит основным доказательством выполнения правовых предписаний, регулирующих процесс создания АО. Более того, лишь с момента регистрации общество считается юридическим лицом и может выпускать акции. Лица, выступающие от имени общества, которое находится на этапе создания, несут солидарную неограниченную ответственность из сделок, заключаемых до создания АО. Ответственность может быть изменена лишь в том случае, если вновь созданное общество примет на себя выполнение обязательств вышеуказанных лиц.
Система органов юридического лица зависит от его организационно-правовой формы. Структура органов АО является наиболее гибкой, так как законодательство предусматривает возможность выбора между следующими организационными структурами:
- 1) общее собрание, правление (административный совет), председатель правления (президент, генеральный директор);
- 2) общее собрание, наблюдательный совет, правление (совет директоров) или генеральный директор.
Контроль за отчетностью АО осуществляется его ревизорами.
Правление (административный совет) является органом, в компетенцию которого входит большинство вопросов, связанных с деятельностью общества. Кроме того, административный совет осуществляет управление делами и выполняет функции внешнего представительства.
Законодательство Франции устанавливает требования и ограничения в отношении численности административного совета. Так, минимальный состав правления - три члена, максимальный -18.
Членом административного или наблюдательного совета может быть только акционер, наделенный именными акциями.
Членом административного совета может быть также юридическое лицо. Срок полномочий членов правления определяется уставом АО, но не может превышать шести лет.
Административный совет решает следующие вопросы: управление предприятиями, принадлежащими обществу, составление годовых финансовых отчетов, заключение сделок купли-продажи, наем персонала, открытие филиалов и представительств, разработка и принятие стратегических решений, касающихся деятельности общества.
Кроме того, правление наделено полномочиями внешнего представительства.
Ответственность членов административного совета урегулирована особым образом. Если кредиторы общества желают привлечь последних к ответственности за причиненный ущерб, они должны доказать неправомерность их действий по руководству обществом.
Возглавляют административный совет, как правило, президент и два генеральных управляющих.
Административный совет общества избирает президента, по предложению которого назначаются генеральные управляющие. Президент осуществляет оперативное руководство обществом и внешнее представительство, а управляющие содействуют функционированию АО и, как и президент, наделены представительскими полномочиями. Назначение и отзыв членов правления осуществляются наблюдательным советом.
Таким образом, значительная роль правления обусловлена определением основных направлений деятельности АО.
Наиболее важная функция наблюдательного совета состоит в контроле за деятельностью правления (административного совета), а также в назначении и отзыве членов правления (административного совета). Кроме того, наблюдательный совет осуществляет проверку годового отчета, предоставляет кредиты членам наблюдательного и административного советов.
Законодательно установлен запрет на одновременное участие в административном и наблюдательном совете, так как последний наделен контрольными и координирующими функциями.
Обычно члены наблюдательного совета избираются на общем собрании акционеров. В некоторых случаях устав может предусматривать право определенных акционеров на назначение до 1/3 состава наблюдательного совета. Если численность работников предприятия превышает 500 человек, то 1/3 членов совета должна включать представителей работников общества.
Наблюдательный совет является коллегиальным органом, решения которого принимаются большинством присутствующих. Утвержденный обществом внутренний регламент либо устав может предусматривать различный порядок принятия решений наблюдательным советом. Для решения текущих вопросов допускается возможность заочного голосования посредством видеоконференции либо путем обмена письмами по факсу, сообщений по телефону.
Возглавляют наблюдательный совет председатель и его заместители. Члены совета вправе создавать комитет из своего состава, наделенный полномочиями по внешнему представительству общества, заключению договора личного найма с членами административного совета, решать вопросы предоставления членам административного совета кредитов и т.д.
Наблюдательный совет осуществляет функции контроля за отчетами административного совета, книгами общества, проверяет имеющиеся товарные ценности и т.д.
Устав может устанавливать ограничения на определенные виды деятельности, для осуществления которых необходимо получение согласия наблюдательного совета. Закон предписывает необходимость получения разрешения наблюдательного совета на все операции, связанные с залогом, поручительством и гарантиями.
Общее собрание акционеров - высший орган АО, в рамках которого обычные акционеры могут влиять на дела общества.
Общее собрание акционеров созывается по инициативе административного совета или комиссаров либо по требованию акционеров, владеющих акциями в размере не менее 1/10 уставного капитала АО. Право на голос определяется номинальной ценой акции.
Общее собрание акционеров собирается не менее одного раза в год и рассматривает представленные административным советом и комиссарами годовые финансовые отчеты, объем и состояние дел АО, утверждает решение об уменьшении либо увеличении уставного капитала, о заключении крупных - более 50% активов общества - сделок, о прекращении деятельности общества.
Очередные общие собрания признаются действительными лишь в том случае, если на них представлены 25% акций с правом голоса. Чрезвычайное общее собрание считается правомерным, если на нем присутствуют акционеры, наделенные не менее 5% голосующих акций. Каждая акция дает право на один голос.
Чрезвычайное общее собрание акционеров утверждает изменение устава, избирает членов правления и членов наблюдательного совета общества и его филиалов, имеющих местонахождение на территории Франции.
Если иное не предусмотрено специальным законодательством или уставом, решения принимаются большинством голосов.
Контроль деятельности акционерного общества осуществляется комиссарами, которые проверяют документацию, подготовленную административным советом, а также годовой отчет.
Комиссары избираются общим собранием акционеров сроком на шесть финансовых лет, в течение которых они не могут быть отозваны, но вправе уйти досрочно при определенных условиях.
Комиссары наделены достаточно широкими полномочиями: получение необходимой информации от должностных лиц общества, проверка книг общества и его филиалов, присутствие на общих собраниях акционеров и заседаниях правления, проверка кассовой и товарной наличности и т.д.
Комиссары несут имущественную ответственность перед обществом и третьими лицами за ущерб, причиненный в результате допущенных ошибок или небрежности.
Размер уставного капитала должен быть определен в уставе, так же как и доля каждого акционера в АО. При создании общества должны быть оплачены не менее 50% номинальной стоимости акций (ст. К225-3 ФГК).
Акционеры вправе вносить имущество в качестве вклада, что также является гарантией защиты интересов кредиторов.
Минимальный размер уставного капитала, установленного законодательством, - 225 тыс. евро для общества с публичной подпиской и 37 тыс. евро для общества с закрытой подпиской.
Увеличение или уменьшение уставного капитала может осуществляться только на основании решения общего собрания акционеров.
По французскому праву акции, выпускаемые обществом, являются ценными бумагами, оборот которых осуществляется посредством фондовых бирж или банков. Акции могут быть как именными, так и на предъявителя.
Имя и фамилия акционера должны быть указаны в книге АО, а также на самой акции. Уступка прав из именной акции осуществляется посредством передаточной надписи на бланке акции, передачи этого документа и занесении имени владельца в книгу АО.
Право на выпуск привилегированных акций должно быть зафиксировано в уставе общества. Привилегированные акции должны наделяют своего владельца определенными привилегиями, например, правом на получение дивиденда.
Привилегированные акции, как правило, не предоставляют право голоса на общих собраниях акционеров, а при ликвидации общества держатели привилегированных акций получают суммы обычно меньшие, чем владельцы простых акций.
Выпуск облигаций - один из способов финансирования общества, так как фактически является кредитором АО, осуществляющим отношения займа.
Французскому праву известны конвертируемые облигации, владельцы которых вправе обменять их на акции либо потребовать предоставление акций в соответствии с установленными условиями выпуска облигационного займа.
Упрощенное акционерное общество (societe par actions simplifiee - SAS) - относительно новая организационноправовая форма АО, существующая во французском праве с 1994 г. и в последнее время получившая значительное распространение.
Преимущества упрощенного АО заключаются в том, что законодательство минимально регулирует принятие решений и процесс управления предприятием. Кроме того, законодательством не установлен минимальный размер уставного капитала, что дает возможность существования таких обществ с уставным капиталом в один евро. Минимальное число акционеров - один. Решения принимаются в соответствии с уставом, при этом акционеры могут иметь неравные голоса. В таком АО иностранное физическое или юридическое лицо может быть единственным участником. Важной особенностью, отличающей упрощенное АО от АО, является значительная свобода в организации управления и регулировании распределения внутренних полномочий. Для иностранных участников просданный тип общества является филиалом, на 100% содержащимся материнской фирмой.
Общество с ограниченной ответственностью (societe a responsabilite limitee - SARL) довольно распространено во Франции в качестве организационно-правовой формы для малого и среднего бизнеса. При этом закон не устанавливает минимальных требований к уставному капиталу, размер которого определяется исключительно уставом. Участником ООО может быть и юридическое лицо. Количество участников - минимум два и максимум 100.
В случае превышения установленного законом лимита численности общества оно должно быть ликвидировано в течение одного года.
Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое ООО, состоящее из единственного участника.
Физическое лицо - единственный участник общества осуществляет полномочия согласно общим нормам ФТК, за исключением специальных норм, установленных Декретом Государственного совета от 23 марта 1967 г. Этот Декрет предусматривает условия изъятия из общего правила о регистрации в Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений.
В случае нарушения правил, установленных законодательством, общество одного участника подлежит ликвидации. Если нарушения возникают в результате объединения у одного участника всех долей общества, которое состоит более чем из одного участника, требование ликвидации не может быть сделано позднее одного года после такого объединения. В любом случае суд может согласиться предоставить максимальный срок, равный шести месяцам, для урегулирования ситуации. Суд не может вынести решение о роспуске, если в день, когда суд выносит решение, вопрос был окончательно урегулирован.
Страховые компании и сберегательные общества, осуществляющие операции по капиталовложениям денежных средств, не могут создаваться в форме ООО.
До подписания учредительных документов участники общества должны выполнить требование абз. 4 ст. Ь.223-7 ФТК - внести денежные средства в депозит в счет оплаты уставного капитала и получить сертификат депозитария. Согласно праву Франции, ООО является уставным торговым товариществом, поэтому при его создании устав должен быть подписан всеми участниками (ст. Ь.223-6 ФТК). При этом следует уточнить, что он может быть составлен в простой письменной форме. К уставу должна быть приложена опись сделок, совершенных от имени общества, находящегося в процессе создания, с указанием в отношении каждой из них соответствующих обязательств общества. Подписание учредительных документов влечет принятие обязательств обществом после его регистрации (абз. 2 ст. 26 Декрета от 23 марта 1967 г.).
- - публикация уведомления о создании общества в бюллетене обязательных объявлений;
- - передача учредительных документов общества в канцелярию Торгового суда;
- - внесение записи об ООО в Торговый реестр.
В результате вышеназванных действий ООО приобретает правосубъектность. После этого следует автоматическая публикация в Официальном бюллетене гражданских и торговых объявлений, которая на данном этапе не влияет на приобретение обществом правосубъектности, так как общество признается правосубъектным только после регистрации в Торговом реестре.
Регистрация учредительных документов производится Центром по учету предприятий налоговой службы, которая также не влияет на приобретение обществом правосубъектности. Эта регистрация производится при предъявлении двух оригиналов учредительных документов с указанием даты и подписями всех участников.
Центр по учету предприятий после формальной проверки заявлений направляет в каждый заинтересованный орган заявление о создании общества. Таким образом, Торговый реестр после обращения к нему Центра по учету предприятий обязан выдать выписку, подтверждающую регистрацию общества. В итоге процедура создания общества осуществляется в течение четырех дней: регистрация, как правило, занимает один день, и три дня необходимы для работы с документами Центра по учету предприятий.
Законодательство Франции, устанавливающее минимальный размер уставного капитала, развивается весьма динамично. Например, раньше для учреждения общества требовалось 50 тыс. франков, а затем 7 тыс. 500 евро, а сейчас минимальный уставный капитал во Франции стал символическим - возможно создание общества с размером уставного капитала в один евро. С одной стороны, уменьшение размера уставного капитала повлекло упрощение процедуры создания, а с другой - значительно увеличились риски, связанные с осуществлением хозяйственной деятельности общества. Например, руководитель общества с недостаточным капиталом, как правило, вынужден обращаться за получением общества кредита и выступать в качестве поручителя. Кроме того, в результате подобных нововведений, связанных с уменьшением минимального размера уставного капитала, во Франции
участились случаи предъявления исков об ответственности против руководителей таких обществ.
Достижением современного французского права является возможность использования Интернета для осуществления процедур, связанных с регистрацией хозяйственных обществ во Франции. Безусловно, возможность отправления заявлений, актов и иных документов в Реестр коммерсантов и обществ электронным путем, существенно сокращает время и упрощает процедуру создания общества.
Государство оказывает финансовую поддержку предприятиям, находящимся на грани банкротства или имеющим финансовые затруднения, предоставляя их учредителям беспроцентные ссуды, а также осуществляет иные меры поддержки, предусмотренные французским законодательством . Важные меры по финансированию сектора экономики предусмотрены Законом от 26 июля 2005 г. о доверии и модернизации экономики .
Обязательными реквизитами устава являются данные о фирменном наименовании, месте нахождения общества, размере долевого капитала, а также размер вклада каждого участника, в том числе в натуральной форме.
Если общество не создано в срок шесть месяцев после внесения первого вклада или если оно не зарегистрировано в этот срок в Торговом реестре, вкладчики вправе предъявить индивидуальные требования возврата вкладов. В таких случаях управляющий, если он представляет всех вкладчиков, может требовать возврата у хранителя вкладов. Если участники решают затем снова создать общество, он должен снова внести вклады в депозит.
Будущие участники общества могут решить, что обращение к комиссару-оценщику для оценки взносов в натуре не будет обязательным, если стоимость взноса в натуральной форме не превышает размера, установленного законодательством, и, если общая стоимость всех взносов в натуральной форме не превышает половины уставного капитала.
Если не комиссар по оценке вкладов не принимал участие в оценке или стоимость вкладов отличается от той, которая предложена комиссаром, участники ООО несут солидарную ответственность относительно третьих лиц в течение пяти лет в размере стоимости, признаваемой за взносами в натуральной форме с момента создания общества.
Запрещается освобождение кого-либо из участников от внесения вклада. Возможность выплаты дивидендов зависит от размера капитала.
Основной функцией устава ООО является регулирование внутренних отношений между его участниками. Согласно современной правовой доктрине, распространенной во Франции, устав ООО является организационным договором. Положения устава, которые регулируют отношения с третьими лицами и устанавливают структуру общества, обязательны для применения.
Отчуждение долей общества третьим лицам, которые не являются участниками общества, возможно только с согласия большинства участников общества, представляющего не менее половины долей, если уставом не предусмотрена необходимость согласия более чем половины участников.
Если общество принимает более одного участника, о проекте включения участника уведомляют общество и каждого участника общества. Если общество не познакомило со своим решением участников в течение трех месяцев, начиная с последнего уведомления, предусмотренного вышеназванным правилом, согласие на вступление считается приобретенным.
Если общество отказалось принять участника, остальные участники обязаны в срок три месяца, начиная с момента отказа, приобрести доли по цене, определяемой согласно ст. Ь.1843-4 ФГК. Данная статья предусматривает, что во всех случаях, когда предусматривается отчуждение прав участника доли общества или выкуп этих прав самим обществом, стоимость этих прав в случае оспаривания определяется экспертом, назначенным сторонами, либо, при отсутствии согласия между ними, определением председателя суда, вынесенным по ускоренной форме и без возможности обжалования.
Кроме того, во Франции сложилась судебная практика, ограничивающая компетенцию суда, который рассматривает дела, связанные с оценкой прав участника доли общества или выкупом этих прав самим обществом. Эксперт может быть назначен только в порядке, предусмотренном ст. ЬЛ 843-4 ФГК, а суд, рассматривающий дело, не вправе назначить эксперта самостоятельно.
Основная обязанность участника ООО - внесение вклада в уставный капитал общества. Кроме того, участники обладают правом участия в общих собраниях, правом голоса на общих собраниях, правом на информацию, получение прибыли и части имущества при ликвидации общества, отчуждение доли и передаче ее по наследству. Права участников общества могут быть как ограничены, так и расширены уставом ООО. Особые права, которыми наделяются отдельные участники, должны быть зафиксированы в уставе. Французская судебная практика допускает признание за участниками права на оспаривание решений общего собрания, а также на выход из общества.
Каждый участник должен иметь особый документ - долевое свидетельство, подтверждающее его право на членство в обществе, которое с согласия всех участников можно отчуждать или передавать по наследству.
Внешнее представительство общества и ведение дел ООО осуществляется управляющими. Участники общества вправе самостоятельно определять количество управляющих, срок действия и объем их прав, возможность создания каких-либо комитетов, советов и т.д. В отношении сделок с третьими лицами управляющие имеют неограниченные права.
По французскому праву функции управляющих могут осуществлять только французские граждане.
Высшим органом ООО является общее собрание участников. Порядок созыва, проведение и компетенция общего собрания определяются уставом общества. Решения принимаются большинством голосов участниками, представляющими более 50% капитала общества. Если указанное большинство не получено, обязателен повторный созыв собрания, на котором решения принимаются большинством голосов, без учета представляемого капитала. Допускается проведение общего собрания путем переписки и письменных опросов. Решения о внесении изменения в устав принимаются участниками, представляющими 3/4 долей. Контрольные функции ООО осуществляют комиссары.
Порядок ликвидации и реорганизации аналогичен рассмотренному порядку, установленному для акционерных обществ.
Общество одного лица с ограниченной ответственностью (еШгерпве ишрегвоппеНе а гевропзаЬПкё Нткёе - ЕШИ.) получило наибольшее распространение среди небольших предприятий. ЕШЬ является производной формой ООО, отличаясь от последней тем, что такая фирма во Франции функционирует по правилам, видоизмененным для одного участника.
Закон не устанавливает требований к минимальному размеру уставного капитала, что позволяет на практике организовать такое общество с минимальными затратами. Участник несет ответственность, ограниченную размером уставного капитала, а при увеличении числа участников - это общество должно быть преобразовано в ООО.
Полное товарищество (БОС1е1е еп пот соНес^е - 51ЧС). Члены такого товарищества несут солидарную ответственность всем своим имуществом, а само товарищество публичной отчетности не подлежит. Товарищество признается юридическим лицом и имеет возможность назначать руководителем лицо, не являющееся его членом; по закону минимального уставного капитала не требуется.
Товарищество создастся на основе учредительного договора. Законодательство предоставляет возможность участникам урегулировать внутренние отношения по своему усмотрению.
Общее наименование товарищества должно включать имена всех товарищей или нескольких из них и указание на правовую форму товарищества - полное товарищество.
Участниками товарищества могут быть как физические, так и юридические лица, которые имеют такие же права и обязанности участника товарищества, как и физические лица. Кроме того, к юридическим лицам - участникам товарищества применяется уголовная и гражданская ответственность.
Имущество товарищества состоит из вкладов его участников, размер которых устанавливается учредительным договором и определяет долю участия каждого участника товарищества. Однако доли участия не могут быть оплачены ценными бумагами. Изменения денежного выражения вклада товарищей зависят от прибыли и убытков, возникших в результате деятельности товарищества. В случае уменьшения сумы вклада вследствие возникших у товарищества убытков участник не несет обязанность восстановления указанного вклада до первоначального размера.
Имущество полного товарищества обособлено от имущества каждого товарища и принадлежит самому товариществу как юридическому лицу. Имущество товарищества обеспечивает права кредиторов товарищества, но не личных кредиторов его участников.
В качестве руководителей полного товарищества могут выступать один или несколько управляющих. В сфере отношений между участниками руководитель вправе принимать любые решения в интересах участников. Руководитель юридического лица, которое является членом полного товарищества, несет гражданскую и уголовную ответственность, пред
усмотренную для всех полных товарищей, а само юридическое лицо - солидарную ответственность.
Полное товарищество вправе приобретать любые имущественные права.
Внутренние отношения полного товарищества, связанные с ведением дел, управлением, порядком принятия решений, распределением прибыли, участия в покрытии убытков, регулируются в основном диспозитивными нормами. Например, если иное не предусмотрено договором, каждый участник товарищества вправе осуществлять ведение дел. Лицо, не являющееся участником товарищества и уполномоченное договором на ведение таких дел, вправе совершать от имени товарищества только действия, обычные для таких дел.
Действия, не являющиеся обычными для ведения дел товарищества, осуществляются только с согласия всех его участников.
Если иное не предусмотрено договором, каждый участник имеет право на голос независимо от размера его вклада. Решения принимаются большинством голосов, определяемых в договоре.
Порядок распределения прибыли также определяется договором, а при отсутствии соответствующих указаний прибыль распределяется соразмерно вкладам товарищей.
Внешние отношения полного товарищества, связанные с представительством и ответственностью по долгам перед кредиторами товарищества, в основном урегулированы императивными нормами законодательства.
В качестве представителя перед третьими лицами может выступать любой участник, если договором не предусмотрено иное. В случае если договор предусматривает в качестве представителя одного или нескольких участников, их фамилии подлежат публикации. Законодательство не устанавливает каких- либо ограничений относительно объема правомочий представителя.
Ответственность по обязательствам несет само товарищество в размере своего имущества, а также все участники своим личным имуществом. Ответственность всех участников имеет неограниченный и солидарный характер. Запрещается включать в договор условия об исключении имущественной ответственности какого-либо участника.
Лица, выбывшие из состава участников полного товарищества, отвечают перед кредиторами, если соответствующее обязательство возникло во время их членства. В рассматриваемом случае бывшие участники несут неограниченную солидарную ответственность.
Возможность привлечения бывших участников к ответственности ограничивается законодательством сроком в пять лет с момента регистрации в торговом реестре факта выбытия из состава товарищества.
Защита прав кредиторов обеспечивается правилом, гласящим, что лица, вступившие в состав полного товарищества после его регистрации, отвечают перед третьими лицами по обязательствам товарищества независимо от времени их появления.
Коммандитное товарищество на акциях. Французское право допускает возможность создания смешанных видов товариществ, состоящих из одного или более видов торговых товариществ.
Одним из наиболее распространенных во Франции видов смешанных торговых товариществ является коммандитное товарищество на акциях.
Согласно ст. Ь.1226-1 ФТК коммандитное товарищество на акциях должно иметь капитал, разделенный на акции. Такое общество учреждается одним или несколькими полными товарищами, которые выступают как предприниматели и несут по обязательствам общества неограниченную и солидарную ответственность, и коммандитистами, которые обладают статусом акционера и отвечают за убытки лишь в пределах стоимости их взносов.
Число участников-коммандитистов не может быть более трех.
Одним из органов коммандитного товарищества на акциях является его управляющий, полномочия которого должны быть отражены в уставе. Фактически управляющий выполняет функции, свойственные административному совету акционерного общества. Законодательство ограничивает возраст управляющего. Согласно ст. Ь.226-3 ФТК он не может превышать 65 лет. В случае превышения возрастного порога управляющий обязан подать в отставку.
Состав общего собрания участников и наблюдательного совета общества должен быть отражен в уставе.
Устав коммандитного общества на акциях должен предусматривать возрастные ограничения для членов наблюдательного совета. Так, при достижении 65 лет член наблюдательного совета не может осуществлять внешнее представительство и выступать от имени общества в отношениях с третьими лицами.
Очередное общее собрание назначает одного или несколько комиссаров. Наблюдательный совет постоянно контролирует деятельность общества.
Изменения в устав принимаются с согласия всех полных товарищей, а необходимость внесения изменений в устав в результате увеличения капитала должна устанавливаться управляющим.
Преобразование коммандитного общества на акциях в АО или ООО возможно только на основании решения внеочередного общего собрания акционеров с согласия большинства участников-коммандитистов.
Таким образом, правовое регулирование деятельности коммандитных товариществ на акциях осуществляется на основании правил, установленных французским законодательством для коммандитных товариществ и акционерных обществ, за исключением норм, регулирующих правовое положение административного совета, наблюдательного совета, руководства указанных обществ, а также при условии, что они совместимы со специальными положениями, предусмотренными ФТК.
Простое коммандитное товарищество (societe еп commandite simple - SCS) признается юридическим лицом и подлежит публичной отчетности. Одни участники такого товарищества несут ответственность всем своим имуществом (полные товарищи), другие - только вкладом в товарищество (коммандитисты); по закону минимального уставного капитала не требуется.
Порядок создания коммандитного и полного товарищества во многом является схожим. Для регистрации указанных товариществ необходимо предоставление договора, включающего сведения об общем размере вкладов всех участников, доли каждого участника, коммандитиста или полного товарища в распределении прибыли и убытков. Права каждого участника на основной капитал пропорциональны его взносам, произведенным при создании товарищества или в период его существования. Взносы промысловой деятельностью не могут быть внесены в основной капитал, но являются основанием для предоставления долей, дающих право на участие в при
былях и чистом активе, с возложением обязанности участвовать в убытках.
Правовое положение коммандитного товарищества имеет много общего с правовым положением полного товарищества. Коммандитным товариществом является объединение лиц, действующих в хозяйственном обороте под общей фирмой. Полные товарищи ведут дела и осуществляют представительство коммандитного товарищества, отвечая по его обязательствам в рамках неограниченной и солидарной ответственности. Предпринимательский риск участников-коммандитистов ограничен размером их вклада. Кроме того, коммандитисты не могут осуществлять ведение дел товарищества, а также быть его представителями. По французскому праву участниками-коммандитистами могут быть как физические, так и юридические лица.
К обязательным реквизитам договора коммандитного товарищества относятся сведения о размере индивидуального вклада каждого полного товарища и каждого коммандитиста, а также общий размер вкладов всех участников.
Фирменное наименование товарищества должно содержать имена одного или нескольких товарищей и указание на организационно-правовую форму товарищества. Имена полных товарищей регистрируются в торговом реестре. Коммандитист несет неограниченную и солидарную ответственность вместе с полными товарищами лишь в том случае, если его имя включается в фирменное наименование товарищества.
Несмотря на то, что коммандитисты лишены права ведения дел товарищества, они обладают достаточно широкими полномочиями. Например, договор коммандитного товарищества может предусматривать возможность совершения коммандитистами сделок, относящихся к внутреннему управлению делами товарищества. Более того, коммандитисты обладают правами, направленными на усиление их влияния на деятельность товарищества: они имеют право не только знакомиться с книгами и документацией товарищества, но и заявлять возражения против определенных действий полных товарищей.
Коммандитисты не вправе осуществлять представительство товарищества даже при наличии доверенности. Указанное требование установлено законодательством, и несоблюдение его влечет наступление неограниченной имущественной ответственности коммандитиста солидарно с полными товарищами по обязательствам из сделок, заключенных на основании доверенности.
- Основные начала российского и французского права: учебник / под ред. Г. Есакова, Н. Мазека, Ф. Мелэн-Сукраманьена. М.: Проспект, 2012. С. 362. (автор гл. 9 - М. Менжюк).
- См.: ШИ.: legifrance.gouv.fr/
- Там же.
Енвд
